履約保證金合同-文庫吧資料
2024-11-14 19:36本頁面
【正文】 金扣減或沒收過高或過低的，也可以酌情調(diào)整，《深圳市中級人民法院關(guān)于建設(shè)工程合同若干問題的指導(dǎo)意見》中，對履約保證金是這樣規(guī)定的：“建設(shè)工程合同約定履約保證金、質(zhì)量保證金在工程質(zhì)量不符合約定或未按期竣工時罰沒，但實際損失少，保證金數(shù)額大，承包人認為全部罰沒過高的，應(yīng)當按照公平合理原則并參照合同法第一百一十四條關(guān)于調(diào)整過高違約金的規(guī)定處理。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋(二)》第二十九條之規(guī)定：當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。但沒有上限，明顯與施工單位不利。也可以第三方提交(但需得到招標人的認可)，但由此產(chǎn)生了與第三方的法律關(guān)系。那種認為建設(shè)單位直接將中標保證金變更為履約保證金是侵犯了施工單位的利益的說法是沒有任何事實依據(jù)的。建設(shè)單位往往中標書中會載明，投標單位應(yīng)按招標書要求交納投標保證金，在符合中標的情況下，將投標保證金轉(zhuǎn)為履約保證金，因此，只要施工單位參與了招投標，就實際事先交納了履約保證金。二、工程施工合同履約保證金的交納工程施工合同履約保證金的交納主要包括交納方式、數(shù)額及接收，鑒于現(xiàn)在法律對此并明確，而該內(nèi)容對當事人雙方至關(guān)重大，確有探討的必要。[③](三)履約保證金的種類在實踐中，有的施工合同會籠統(tǒng)的約定就是履約保證金，而一般情況下，當事人會依保證的內(nèi)容不同，而對其數(shù)額進行分割，具體包括質(zhì)量保證金、工期保證金與安全保證金等?！皩β募s保證金條款的約定不同，所產(chǎn)生的法律后果完全不同”、“履約保證金并不簡單的固定屬于法定的債的擔保方式(《擔保法》規(guī)定有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種形式)中的某一種，其性質(zhì)和效力無法整齊劃一的定論。本文主張履約保證金是金錢質(zhì)的一種，是擔保，主要理由是：從履約保證金的目的出發(fā)，是為了促使施工單位完全履約，就必須保證該履約保證金具有排他性。其二，履約保證金是根據(jù)合同約定，即有交付履約保證金的義務(wù)，其目的是“擔?！奔按偈故┕挝宦男泻贤亲鳛榻桓堵募s保證金的當事人的損害賠償?shù)膿?，與違約金是債務(wù)不履行損害債務(wù)發(fā)生后始得請求，并不相同。違約金說：該說主要認為是履約保證金是對施工單位違約時，對損害賠償總額的預(yù)定。因此，履約保證金除非在合同中明確約定定金性質(zhì)，否則，不能適用定金規(guī)則，而有約定的，鑒于建設(shè)工程施工合同中的履約保證金有單向性質(zhì)，其功能具有保證一方當事人合同利益的唯一性，則不能認為合同存在履約保證金。其二，工程施工合同中也有條款約定：在建設(shè)單位未完全履約時，應(yīng)雙倍返還履約保證金的條款。因此，上述建設(shè)工程施工合同履約保證金規(guī)定，應(yīng)與擔保法及司法解釋相結(jié)合?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用若干問題的解釋》第八十五條：債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。拒絕提交的，視為放棄中標項目。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。沒有提交履約保證金的，應(yīng)當對招標人的損失承擔賠償責任。該條是從工程簽約一開始，為了避免惡性競爭，為使公平有序的進行，投標人的誠信履約，而要求投標人提交的履約保證金。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。顯然，履約保證金制度的目的，是用以督促、擔保工程承攬契約之落實完工，以及違約之責任之歸屬，便于迅速厘清責任，將損害降至最低，使工程順利進行[②]。在中國現(xiàn)階段實踐中，建設(shè)工程施工合同中的履約保證金約定絕大多數(shù)是支付金錢為表現(xiàn)形式，鮮有銀行保函、有價證券等方式。履約保證金所以出現(xiàn)上述問題，與法律規(guī)范不完善、施工企業(yè)與建設(shè)單位對其內(nèi)容約定不明、建筑市場秩序尚待進一步健全等因素息息相關(guān)。因此，鑒于法律規(guī)定的諸多不明，履約保證金在實踐中，由于理解不同，使得施工單位市場競爭中弱勢的情況下，出現(xiàn)多繳而又無法返還的不利局面。2003年3月8日正式施行的七部委《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》
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