合同履約保證金-文庫吧資料
2024-10-29 02:16本頁面
【正文】 、數(shù)額幅度、接收管理模式，并規(guī)定可以抵扣或沒收的情形。沒有訴訟或執(zhí)行的，應(yīng)各方協(xié)商一致，協(xié)商不成的，可由鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。在存在第三人對履約保證金主張權(quán)利時，抵扣與沒收應(yīng)遵循：若雙方當(dāng)事人訴諸法院的，應(yīng)以法院的裁判文書為準(zhǔn)。但為避免建設(shè)單位與施工單位惡意串通以逃避第三人對履約保證金的余額的主張權(quán)利，雙方有可能會惡意擴(kuò)大抵扣的金額或予以全部沒收。因此，原則上，其他債權(quán)人或法院的強制措施只能在施工單位與建設(shè)單位對履約保證金結(jié)算后，對其余額主張權(quán)利。因此，施工單位的其他債權(quán)人(可能是材料供應(yīng)商、債權(quán)銀行、下包商)提出的履約保證金的請求權(quán)或法院的查封等強制措施與建設(shè)單位之優(yōu)先權(quán)的界位對于當(dāng)事人而言非常重要。其他因可歸責(zé)于廠商之事由，致使機(jī)關(guān)遭受損害，其應(yīng)由廠商賠償百未賠償者，與應(yīng)賠償價金額相等之保證金。須返還已支領(lǐng)之契約價金而未返還都，與未返還金額相等之保證金。查驗或驗收不合格，且未于通知期限內(nèi)依規(guī)定辦理，其不合格部分及所造成損失、額外費用或懲罰性違約金之金額，自待付契約價金扣抵仍有不足者，與該不足金額相等之保證金。因可歸責(zé)于廠商之事由，致部分終止或解除契約者，依該部分所占契約金額比率計算之保證金。違反政府采購法第65條規(guī)定轉(zhuǎn)包者，全部保證金。其抵扣或沒收的情形必須為施工單位在施工工期、質(zhì)量或安全等違反合同約定，造成建設(shè)單位損失，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任等范圍。為避免當(dāng)事人對抵扣或沒收發(fā)生爭議，對抵扣或沒收的情形的約定或法律規(guī)定非常重要，而不能單純依現(xiàn)有法律對違約責(zé)任的籠統(tǒng)規(guī)定上。返還時是否包括履約保證金的孳息，完全屬于當(dāng)事人的意志自治范圍，從合同之約定。約定結(jié)算后一次性返還。臺灣學(xué)者及法院判例認(rèn)為，系爭工程尾款須俟正式驗收合格并取得排放許可證后結(jié)付，履約保證金經(jīng)驗收合格后返還，乃系以該事實之發(fā)生為債務(wù)之清償期。所以很有必要法律對此進(jìn)行明確規(guī)定，雙方當(dāng)事人也要在合同條款中予以細(xì)化。三、工程施工合同履約保證金的結(jié)算工程施工合同履約保證金的結(jié)算包括了履約保證金的返還、抵扣或沒收等，是對履約保證金的最終處置。在合同履行過程中，出現(xiàn)扣除的情形，必須由雙方簽署書面履約保證金扣減協(xié)議或由建設(shè)方向施工方書面通知扣除理由、數(shù)額與時間。履約保證金應(yīng)交付給建設(shè)單位，轉(zhuǎn)移占有，且應(yīng)設(shè)立履約保證金帳戶，不得與其他混同，也不得擅自挪用。同樣，如果履約保證金扣減或沒收過高或過低的，也可以酌情調(diào)整，《深圳市中級人民法院關(guān)于建設(shè)工程合同若干問題的指導(dǎo)意見》中，對履約保證金是這樣規(guī)定的：“建設(shè)工程合同約定履約保證金、質(zhì)量保證金在工程質(zhì)量不符合約定或未按期竣工時罰沒，但實際損失少，保證金數(shù)額大，承包人認(rèn)為全部罰沒過高的，應(yīng)當(dāng)按照公平合理原則并參照合同法第一百一十四條關(guān)于調(diào)整過高違約金的規(guī)定處理。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋(二)》第二十九條之規(guī)定：當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。但沒有上限，明顯與施工單位不利。也可以第三方提交(但需得到招標(biāo)人的認(rèn)可)，但由此產(chǎn)生了與第三方的法律關(guān)系。那種認(rèn)為建設(shè)單位直接將中標(biāo)保證金變更為履約保證金是侵犯了施工單位的利益的說法是沒有任何事實依據(jù)的。建設(shè)單位往往中標(biāo)書中會載明，投標(biāo)單位應(yīng)按招標(biāo)書要求交納投標(biāo)保證金，在符合中標(biāo)的情況下，將投標(biāo)保證金轉(zhuǎn)為履約保證金，因此，只要施工單位參與了招投標(biāo)，就實際事先交納了履約保證金。二、工程施工合同履約保證金的交納工程施工合同履約保證金的交納主要包括交納方式、數(shù)額及接收，鑒于現(xiàn)在法律對此并明確，而該內(nèi)容對當(dāng)事人雙方至關(guān)重大，確有探討的必要。[③](三)履約保證金的種類在實踐中，有的施工合同會籠統(tǒng)的約定就是履約保證金，而一般情況下，當(dāng)事人會依保證的內(nèi)容不同，而對其數(shù)額進(jìn)行分割，具體包括質(zhì)量保證金、工期保證金與安全保證金等?！皩β募s保證金條款的約定不同，所產(chǎn)生的法律后果完全不同”、“履約保證金并不簡單的固定屬
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