【正文】 機(jī)發(fā)生時(shí)，董事會可以：252。 董事會是 治理 的核心，管理層是 管理 的核心；216。 特別是近年來我國公司已經(jīng)開始引入外部獨(dú)立董事，更強(qiáng)化了向 單層董事會制度 發(fā)展的趨勢。 但是，從 實(shí)際的 公司治理情況來看，監(jiān)事會 基本上不能有效地 監(jiān)督董事會，不具有 實(shí)質(zhì)性權(quán)力 ，因此我國公司權(quán)力結(jié)構(gòu)又類似于 單層 董事會制度。從這一意義上來說，我國公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)類似于 雙層 董事會制度。我國新 《 公司法 》 對董事會職權(quán)的規(guī)定第 109條 ：董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： 　 （ 1）負(fù)責(zé)召集股東大會，并向股東大會報(bào)告工作（ 2）執(zhí)行股東大會的決議（ 3）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案（ 4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案（ 5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案（ 6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案（ 7）擬訂公司合并、分立、解散的方案（ 8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置（ 9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定報(bào)酬事項(xiàng) (10) 制定公司的基本管理制度 (11) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)我國董事會的結(jié)構(gòu)216。（ 4）挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單；評估董事會的工作績效。董事會就成為這種雙層委托代理關(guān)系的 “ 中樞 ”，同時(shí)承接了股東和經(jīng)理層依據(jù)功能劃分底限董事會 ： 法律要求形式董事會 ： 橡皮圖章監(jiān)督董事會 ：監(jiān)督評價(jià)經(jīng)理人員決策董事會 ：對決策的執(zhí)行進(jìn)行干預(yù) 從 公司演化視角立憲董事會 ：按法律程序設(shè)立咨詢董事會 ：規(guī)模擴(kuò)大，經(jīng)營復(fù)雜性提高，強(qiáng)調(diào)外腦引入社團(tuán)董事會 ：股權(quán)分散化公眾化，利益集團(tuán)矛盾突現(xiàn)公共董事會 ：成員中包括政治利益代表董事會制度的形式董事會的職能和定位在公司治理內(nèi)部機(jī)制中，董事會治理居于核心地位p作為股東利益代表的董事會應(yīng)承擔(dān)如下功能：l負(fù)責(zé)公司的重大經(jīng)營決策，聘任經(jīng)理人員經(jīng)營公司而使股東的資產(chǎn)增值－－ 戰(zhàn)略決策l監(jiān)督經(jīng)理人員的行為，防止其損害股東利益－－ 管理層監(jiān)督l風(fēng)險(xiǎn)控制職能不斷被強(qiáng)化l危機(jī)管理職能董事會的職能和定位美國的商業(yè)圓桌會議（ Business Roundtable），代表美國大公司對董事會職責(zé)的描述如下：（ 1） 挑選、定期評估、更換首席執(zhí)行官（如果需要）；決定管理層的報(bào)酬；評價(jià)權(quán)力交接計(jì)劃。 其次 ，為了不斷擴(kuò)大規(guī)模，上市公司的集團(tuán)化、跨國化成為必然，許多公司通過并購、重組等關(guān)聯(lián)性交易來實(shí)現(xiàn)資本市場的擴(kuò)張。l 股權(quán)集中度與公司績效呈現(xiàn)左低右高的 U型曲線l 股權(quán)集中度與公司績效呈現(xiàn)倒 U型曲線股權(quán)集中度 —— 我國的經(jīng)驗(yàn)證據(jù)p民營控股上市公司與國有控股上市公司的績效、治理水平比較 —— 孰優(yōu)孰劣？216。p機(jī)構(gòu)投資者比重大大提高，尤其是以證券投資基金為主的機(jī)構(gòu)投資者 。 家族股權(quán)集中度相應(yīng)降低，公眾股比例逐漸增加。 股權(quán)集中度降低、銀行持股比例降低、交叉持股逐步稀釋的變動。 銀行作為股東的地位得到大大加強(qiáng)。 機(jī)構(gòu)投資者股東地位逐漸加強(qiáng)。 辨方舉證 (的源流 )機(jī)構(gòu)投資者與公司治理216。在上市公司涉及并購重組等行政許可重大事項(xiàng)期間，證監(jiān)會如發(fā)現(xiàn)信息披露與股價(jià)異常聯(lián)動，或存在澄清公告與其后申報(bào)材料表述的事實(shí)前后不一致的，將要求上市公司及各有關(guān)方面進(jìn)行充分說明，對不能充分舉證不存在內(nèi)幕交易行為的，證監(jiān)會將在審核中實(shí)行冷淡對待。 中小股東權(quán)益的保護(hù)制度累積投票制度強(qiáng)化小股東對股東大會的請求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)類別股東表決制度股東民事賠償制度表決權(quán)排除制度完善委托投票權(quán)制度累積投票案例 —— 格力電器的董事選舉 辯方舉證，是指在認(rèn)定存在不當(dāng)證券交易行為的條件下，證券監(jiān)管部門可以作為控方要求被懷疑的行為者（作為辯方）努力收集并列舉證據(jù)來證明自己的清白，如若辯方不能列舉足夠的證據(jù)來證明自己的清白，就被視為有罪并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 案例：山東聯(lián)合化工股份有限公司 2023年度股東大會采取現(xiàn)場記名投票與網(wǎng)絡(luò)投票相結(jié)合的方式，參加本次年度股東大會的股東（含股東代理人）共計(jì) 53人，占公司有表決權(quán)總股份的 72． 97％。 l 代理投票 股東授權(quán)他人代為出席股東大會并行使表決權(quán)，由于股東本人因特殊事由而無法親自出席股東會l網(wǎng)絡(luò)投票：網(wǎng)絡(luò)投票是指上市公司借助互聯(lián)網(wǎng)召開股東大會，股東可以通過網(wǎng)絡(luò)在遠(yuǎn)程參加股東大會并行使表決權(quán)。 累積表決制度 ：一股股票享有一票表決權(quán)，有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積。受從眾心理的影響，其表決結(jié)果一方面有悖于公平、公正、公開的投資原則；另一方面也未必能夠準(zhǔn)確反映廣大股東們的真正意向。一般是不記名的，只是計(jì)算舉手同意的人數(shù)，再通過計(jì)算得知是否有使議案通過的最低表決權(quán)數(shù)。當(dāng)公開招股股份公司的凈資產(chǎn)等于或低于公司全部股本金的一半時(shí)，董事們應(yīng)當(dāng)在知情后的一個(gè)月內(nèi)召開非常股東會議，討論和議定應(yīng)采取的緊急措施216。由法院主持召開或介入的非常股東會議。由某些股東倡議召開非常股東會議，且附議的有表決權(quán)的股本超過某一比例，則董事會必須通知股東召開股東大會。公司史上最早的非常股東會議，大多由董事們視公司的具體經(jīng)營狀況決定是否召開。l 股東年會所要議定的議題主要有：公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算、決算；公布股息；聽取和審議董事、監(jiān)事的年度報(bào)告；重新任命監(jiān)事，討論決定董事、監(jiān)事的年薪；補(bǔ)充或罷免董事等等。 股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的比較股東大會的運(yùn)作機(jī)制普通股東會議l 普通股東會議每一個(gè)日歷年舉行一次，正是因?yàn)槿绱瞬庞直环Q為股東年會。股東權(quán)益在公司經(jīng)營期內(nèi)除依法轉(zhuǎn)讓外不得抽回資金，股東權(quán)益只有在清算后尚存剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)才有可能補(bǔ)償投入資本。而股東可以直接或委托他人參與公司的經(jīng)營管理債權(quán)人權(quán)益是以公司全部資產(chǎn)為要求對象，優(yōu)于股東權(quán)益。 p普通股股東的權(quán)益l 剩余收益請求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)清償權(quán)（享有所有其它利益相關(guān)者分割完畢后剩余的部分 ）l 監(jiān)督?jīng)Q策權(quán)（包括對選舉董事、公司利潤分配、公司合并分立等重大事項(xiàng)依其特有的股份行使表決權(quán)）l 優(yōu)先認(rèn)股權(quán)（在公司增發(fā)新股時(shí)，普通股股東有權(quán)按其持股比例優(yōu)先認(rèn)購一定比例的新股 ）l 股票轉(zhuǎn)讓權(quán)（公司的股東有權(quán)按照自己的意愿隨時(shí)轉(zhuǎn)讓手中的公司股票 —— “ 用腳投票 ” ）p優(yōu)先股股東的權(quán)益 優(yōu)先股股東在公司收益分配和財(cái)產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)，但一般不享有股東大會投票權(quán)。 分散股東控股股東數(shù)量數(shù)量多，持股比例低數(shù)量極少，持股比例高監(jiān)督能力監(jiān)督成本較高，搭便車行為普遍監(jiān)督成本低，可能實(shí)施積極監(jiān)控或攫取行為監(jiān)督方式用腳投票用手投票機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量少，持股比例較高監(jiān)督成本較高，積極監(jiān)控能力日益提高用腳投票和用手投票相結(jié)合控股股東與小股東之間的利益沖突控股股東責(zé)任與義務(wù)? 對公司的誠信義務(wù)? 尊重公司獨(dú)立人格的義務(wù)? 控制股東對其他股東的義務(wù)? 控制股東的注意義務(wù)? 控制股東的忠實(shí)義務(wù)? 不得有欺詐行為– 虛假出資– 操縱發(fā)行價(jià)格– 操縱利潤分配– 操縱信息披露– 侵吞公司和其他股東的財(cái)產(chǎn)? 關(guān)聯(lián)交易限制控股股東的忠實(shí)義務(wù)控股股東控制權(quán)收益所有權(quán)收益無效投資分紅收益在職消費(fèi)關(guān)聯(lián)交易利益輸出型 (占用資金、違規(guī)擔(dān)保等 )利益輸入型 (盈余管理、配股融資等 )控股股東的特殊收益p股東權(quán)益的概念 股東權(quán)益就是股東基于其對公司投資的那部分財(cái)產(chǎn)而享有的權(quán)益。公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度具有的特征 所有權(quán)與控制權(quán)的分離公眾公司控制權(quán)所有權(quán)管理者股東業(yè)主制合伙制委托代理問題證監(jiān)會新修訂的年報(bào)準(zhǔn)則規(guī)定新公司法規(guī)定?公司控股股東包括公司第一大股東 ,或者按照股權(quán)比例、公司章程或經(jīng)營協(xié)議或其他法律安排能夠控制公司董事會組成、左右公司重大決策的股東。公司股票在資本市場具有流動性；公司的法人特性使得股份公司具有穩(wěn)定的、延續(xù)不斷的生命降低和分散風(fēng)險(xiǎn)的可能性。 公司的所有者具有雙重權(quán)利：作為公司實(shí)體的股票持有人擁有作為個(gè)人的權(quán)利，即股份的 所有權(quán) ；公司的所有者也獲得延伸到公司實(shí)體的權(quán)利，即公司的 控制權(quán) 。所有權(quán)與股東p 個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán) 如果個(gè)人擁有資產(chǎn)，他們就有激勵管理這些資產(chǎn)，進(jìn)而與整個(gè)社會的利益相一致。中國公司治理評價(jià)指標(biāo)體系中國公司治理評價(jià)指標(biāo)體系第二講 公司治理結(jié)構(gòu)及機(jī)制設(shè)計(jì)一、 股東與股東大會二、董事會運(yùn)作三、獨(dú)立董事現(xiàn)狀、問題與改進(jìn)策略四、監(jiān)事會五、經(jīng)理人激勵六、市場機(jī)制一、股東與股東大會所有權(quán)與股東所有權(quán)的含義n“ 資產(chǎn) ” 的所有權(quán)包含四方面因素：使用資產(chǎn)的權(quán)利、排他性的控制資產(chǎn)的權(quán)利、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的權(quán)利、不危及他人的責(zé)任。從公司治理實(shí)務(wù)到公司治理準(zhǔn)則 中國公司治理原則頒布（ 2023年 11月 ） 獨(dú)立董事制度指導(dǎo)意見（ 2023年 8月） 中國上市公司治理準(zhǔn)則（ 2023年 1月） 股權(quán)分置等方面新規(guī)定（ 2023年 9月） 新公司法和證券法頒布（ 2023年 10月 ） 提高上市公司質(zhì)量意見（ 2023年 11月 ）216。 九、公司治理評價(jià)與應(yīng)用九、公司治理評價(jià)與應(yīng)用 中國公司治理216。公司治理需要轉(zhuǎn)變的兩個(gè)觀念p第二個(gè)觀念 :從治理結(jié)構(gòu)到治理機(jī)制 公司治理不僅需要一套完備有效的公司治理結(jié)構(gòu)，更需要若干具體的超越結(jié)構(gòu)的治理機(jī)制。u 其他約束 國家的法律法規(guī)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、社會輿論、企業(yè)工會、中介機(jī)構(gòu)（如會計(jì)事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所、第三方評價(jià)機(jī)構(gòu)等） 公司治理的框架體系外資本市場經(jīng)理人市場內(nèi)部治理 股東大會 獨(dú)立董事內(nèi)部董事 董事會總經(jīng)理員工監(jiān)事會股東代表員工代表獨(dú)立董事并購市場產(chǎn)品市場債權(quán)人治理法律法規(guī) 其它約束外部治理公司治理：監(jiān)督、決策與執(zhí)行之間的有效制衡七、公司治理與公司管理的關(guān)系公司治理與公司管理的區(qū)別與聯(lián)系如下圖治理管理戰(zhàn)略管理日常運(yùn)營基本制度框架公司治理與公司管理的區(qū)別區(qū)別點(diǎn) 公司治理 公司管理 目的 實(shí)現(xiàn)相關(guān)利益主體間的利益均衡 保證公司既定目標(biāo)的實(shí)現(xiàn) 職能 監(jiān)督、確定責(zé)任體系和指導(dǎo) 計(jì)劃、組織、指揮、控制和協(xié)調(diào)運(yùn)行機(jī)構(gòu) 治理結(jié)構(gòu)（股東大會、董事會、監(jiān)事會） 企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)（管理總部、中層科室等） 實(shí)施基礎(chǔ)和依據(jù) 契約與法律規(guī)范（如公司法、公司章程等） 內(nèi)部的管理層級關(guān)系 政府的作用 政府直接或間接的干預(yù)（如制定法律規(guī)范）一般情況下，政府不直接干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營 直接實(shí)施者 董事會 以總經(jīng)理為首的高中級管理人員 地位及作用 規(guī)范公司的權(quán)利與責(zé)任系統(tǒng)，以保證管理處于正確軌道 規(guī)定公司的具體發(fā)展路徑及方法 企企業(yè)業(yè)需需要要管管理理公公司司需需要要治治理理 法人治理結(jié)構(gòu)法人治理結(jié)構(gòu)高層管理高層管理中層管理中層管理基層管理基層管理股東董事會 監(jiān)事會總經(jīng)理八、中國當(dāng)前的公司治理問題中國公司治理沿革及現(xiàn)狀p傳統(tǒng)國有企業(yè)治理模式：行政型企業(yè)治理模式p轉(zhuǎn)軌期國有企業(yè)治理模式：過渡的企業(yè)治理p股份制改造：經(jīng)濟(jì)型公司治理模式構(gòu)建計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下典型的企業(yè)治理模式全體人民所有國家（所有者代表）兩權(quán)不分所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)政企不分行政職能與經(jīng)濟(jì)職能資源配置行政化 企業(yè)經(jīng)營目的行政化 經(jīng)營者人事行政化企業(yè)治理行為的行政化轉(zhuǎn)型時(shí)期的企業(yè)治理模式國家各級主管部門 廠 長 書記 職代會日常經(jīng)營工作 民主管理 組織人事工作 企 業(yè)職能 監(jiān)督經(jīng)濟(jì)型公司治理模式中國的證劵市場p初始設(shè)計(jì)是一個(gè) “ 逆向選擇 ” 的市場p一個(gè)弱有效市場p選美博弈我國公司治理三步走我國公司治理三步走我國公司治理三步走我國公司治理三步走問責(zé)問責(zé) 集體決策、個(gè)人問責(zé)合合 規(guī)規(guī) 從 “ 違規(guī) ” 到 “ 合規(guī) ” 轉(zhuǎn)變規(guī)則規(guī)則 公司章程等制度建立中國公司治理需要轉(zhuǎn)變的兩個(gè)觀念p第一個(gè)觀念 :從權(quán)利制衡到?jīng)Q策科學(xué) 公司治理的目的不是相互制衡，至少，最終目的不是制衡，而只是保證公司科學(xué)決策的方式和途徑。外部治理：公司行為的外部約束機(jī)制u 經(jīng)理人市場 在有效的經(jīng)理人市場中，有關(guān)經(jīng)理人員經(jīng)營才能和責(zé)任心的信息被公開知曉。外部治理主要表現(xiàn)為以下方面：u 資本市場 有效的資本市場可以迅速給全體股東提供公司經(jīng)營狀況的信號，從而使經(jīng)營層不良行為的后果表現(xiàn)在股票價(jià)格上，使得股東在監(jiān)督和遏制經(jīng)營層機(jī)會主義行為方面起著重要作用 。良好的公司治理具有以下幾方面的作用? 能夠堅(jiān)持全體投資人和公司的整體利益為導(dǎo)向，有效運(yùn)用公司的全部資產(chǎn)，保障公司正常運(yùn)作；? 通過董事會對企業(yè)戰(zhàn)略體系的咨詢與審定，促進(jìn)企業(yè)決策的科學(xué)化；? 通過建立有效的經(jīng)營層監(jiān)督與激勵機(jī)制，使經(jīng)營者守法經(jīng)營并充分發(fā)揮經(jīng)營才能，提