【正文】 訟。n （ 3）停止違法違規(guī)行為的請求權(quán)。102監(jiān)事的職責n 對內(nèi)監(jiān)督權(quán)n （ 1）業(yè)務執(zhí)行監(jiān)督權(quán)。n 監(jiān)事會構(gòu)成的復合性。n 特點n 監(jiān)督會具有完全的獨立性。100監(jiān)事會的性質(zhì)和特點n 性質(zhì)n 出資者監(jiān)督權(quán)主體。 關(guān)聯(lián)交易眾多。權(quán) 力 出席董事會和股東大會并對決議 事項投票表示贊成或反對的權(quán)利； 代表公司向政府主管機關(guān)申請設(shè)立、修改章程、發(fā)行新股、發(fā)行公司債券、變更、合并以及解散等各項登記權(quán)利，代表公司向證券管理機關(guān)申請募集公司債的權(quán)利等； 依法或按照公司章程獲取報酬津貼的權(quán)利等。95董事會的職能 p 負責召集股東大會，并向股東大會報告工作；p 執(zhí)行股東大會的決議；p 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；p 制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；p 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；p 制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；p 擬訂公司合并、設(shè)立、解散的方案；p 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；p 聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，決定其報酬事項；p 制定公司的基本管理制度。94董事及董事會的定義公司治理結(jié)構(gòu)中的法人機關(guān)，或稱法人代表，其對內(nèi)管理公司事務，對外則代表公司同第三者進行交易活動的法定的、必備的業(yè)務執(zhí)行機關(guān)。p 股東的表決權(quán)有待規(guī)范。93我國股東大會存在的問題 p 股東大會的職權(quán)難以落實。沒有他們對安然的積極監(jiān)管，安然可能還沒破產(chǎn)，可能還在繼續(xù)使用金融手法、會計手法和多重關(guān)聯(lián)企業(yè)在欺騙股東。當天，標準普爾公司突然將安然的債券連降六級為 “垃圾債 ”。安然的股價在開市后的幾小時內(nèi)下跌28%。n 11月 8日， 安然宣布在 1997年到 2023年間由關(guān)聯(lián)交易共虛報了 ，并宣布開除原會計師公司和安然的法律顧問。n 2023年 8月 30日， 10月 22日 ， 站發(fā)表一篇分析文章，對安然第 2季度利潤的來源提出強烈質(zhì)疑，認為主要是來源于兩筆關(guān)聯(lián)交易。 n 2023年 3月 5日 ， 《 財富 》 雜志發(fā)表了一篇題為 《 安然股價是否太高？ 》 （ Is Enron overpriced?）的文章 n 2023年 5月 6日 在波士頓一家名叫 “Off Wall Street”（以下簡稱 “OWS”）的證券分析公司發(fā)表了一份安然分析報告依據(jù)安然越來越低的營運利潤率建議投資者賣掉安然股票，或者作空。顯然，買方分析師有充分的激勵和動機去對上市公司作客觀的分析，因為他們的收入最終是靠其分析報告的準確度而決定。習慣上，這些職業(yè)者在美國被稱作 “賣方分析師 ”（ sellside analyst）。由于物質(zhì)資本所有者承擔的企業(yè)剩余風險最大和最直接，所以應由物質(zhì)資本所有者主導企業(yè)治理。物質(zhì)資本所有者向企業(yè)投入了貨幣資本或?qū)嵨镔Y本；人力資本所有者向企業(yè)投入了人力資本；借入資本所有者向企業(yè)投入了 “準資本 ”。物質(zhì)資本所有者在企業(yè)治理中處于主導地位。 為了適應經(jīng)濟和社會的發(fā)展需要，更為了滿足經(jīng)濟實踐對理論的呼喚，我認為，應從可操作性出發(fā)，提出一種可以體現(xiàn)企業(yè)所有權(quán)分享思想的新的企業(yè)所有者治理結(jié)構(gòu)理論。但是，由于這兩種理論都不具有可操作性，所以，只能停留在紙面上，難以應用于實踐。出資者主導下的利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論是指處于均衡狀態(tài)的企業(yè)所有權(quán)應由出資者與其他利益相關(guān)者共同分享，但究竟誰是其他利益相關(guān)者，其他利益相關(guān)者應該分享多大比例的企業(yè)所有權(quán)等，應由出資者利益最大化的要求來決定。n 利益相關(guān)者治理受到的指責n 出資者主導下的利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論是我國學者劉大可和朱光華提出來的。 n 威勒 (Wheeler,1998)根據(jù)社會緯度的緊密型差別，將利益相關(guān)者分為四級n 卡羅（ Carroll， 1996）提出了兩種分類方法 。n 查克漢姆（ Charkham,1992）按照相關(guān)利益群體與企業(yè)是否存在交易性合同關(guān)系，將利益相關(guān)者分為契約型利益相關(guān)者（ Contractual Shareholders）和公眾型利益相關(guān)者 (Community Shareholders)。n 從外部控制機制看，商品市場十分活躍，經(jīng)理市場趨于成熟，資本市場非?；钴S，特別是公司控制權(quán)市場，即兼并和收購交易，對公司經(jīng)營者形成強有力約束，其效應是導致公司經(jīng)營行為短期化。n 從持股形式看，短期性持股為基本形式。 69② 經(jīng)理主導的治理模式（經(jīng)理資本主義）n 從股權(quán)結(jié)構(gòu)看，股東人數(shù)眾多，持股主體是大量的社會公眾，股票持有高度分散，股東失去控股地位。n 從外部控制機制看，產(chǎn)品市場發(fā)育成熟，經(jīng)理市場也已存在，資本市場已初步形成并發(fā)揮作用，但他們均構(gòu)不成對公司的決定性控制和影響。n 從權(quán)利結(jié)構(gòu)看，大股東掌握公司控制權(quán)，公司所有權(quán)與公司控制權(quán)相統(tǒng)一。n 從持股的穩(wěn)定性看，穩(wěn)定性高，股票流動性差，持股的主要目的是控制公司，而非投機牟利?，F(xiàn)代管家理論認為，在自律的約束下，經(jīng)營者和其他相關(guān)主體之間的利益是一致的。 66④ 現(xiàn)代管家理論 n 唐納森 （ Donaldson,1990)提出了一種與代理理論截然不同的理論一現(xiàn)代管家理論。n 這一理論揭示，公司治理結(jié)構(gòu)問題是由股東與經(jīng)營者之間的相互制衡引起的。一方面由于人的有限理性，人不可能 擁 有完全的信息；另一方面，信息的分布在個體之 間 是不 對 稱的。 n 古典的管家理論顯然不能解釋現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下公司的治理行為。在新古典經(jīng)濟學看來，市場是一個完全競爭的市場，信息和資本能夠自由流動，企業(yè)處于完全競爭的環(huán)境中。n 其假設(shè)條件是：在典型的公司中股東得到 “剩余回報（residual return） ”并承受 “剩余風險（ residual risk），從而實現(xiàn)股東回報最大化就實現(xiàn)了社會財富最大化。n 該理論的主要代表人物有阿爾欽（ Alchian）、德姆塞茨（ ）、曼內(nèi)（Manne）、詹森（ Jensen）、麥克林（Meckling）和哈特（ Hart）等人。? 根據(jù)美國 《 長期計劃雜志 》 的一份調(diào)查，在英國和美國 70％以上的企業(yè)經(jīng)理人認為股東的利益是第一位的；而在法國、德國和日本，絕大多數(shù)的企業(yè)經(jīng)理人認為企業(yè)的存在是為所有利益集團服務的。企業(yè)必須對更多利益相關(guān)者的預期作出反應，包括雇員、顧客、政府以及社會。 58? 1987年， Bradford和 Shapiro指出：公司治理在傳統(tǒng)意義上主要集中與股東所有權(quán)和管理者控制權(quán)的福利問題。這些相互關(guān)聯(lián)的主體包括股東、債權(quán)人、經(jīng)營者、生產(chǎn)者和消費者等。 57(3)利益相關(guān)者共同治理 現(xiàn)代企業(yè)理論研究認為，企業(yè)本質(zhì)上是多邊契約關(guān)系的總和。 ? 研究發(fā)現(xiàn)，有員工參與決策的企業(yè)的生產(chǎn)效率高于沒有進行類似組織結(jié)構(gòu)改變的企業(yè)；另外一些研究還發(fā)現(xiàn)，利潤分享與員工的工作效率呈正比關(guān)系。他認為，企業(yè)員工具有通過勞動資本獲得收入的基本權(quán)利；任何成功的企業(yè)，比去確立員工對企業(yè)的認同感。企業(yè)可以用以限制性股票和期權(quán)的形式向職工支付收入。與此同時，其他的相關(guān)利益者特別是職工卻可能會處于一個優(yōu)勢地位來行使與所有權(quán)相關(guān)的權(quán)利和職責。對美國 38個大型公司? 能夠吸引優(yōu)秀人才和保持忠誠度。恰當?shù)募顧C制應具有以下特征：? 高層管理人員薪酬的相當部分以股票期權(quán)形式體現(xiàn)，可以使高級管理人員的利益與股票業(yè)績、投資者的利益掛鉤，并使高層管理人員注重長期股東價值的創(chuàng)造。 第二階段：經(jīng)營者持股。 第一階段：股東持股。其產(chǎn)生建立在人力資本理論的基礎(chǔ)之上。 51主要內(nèi)容? 股東會的決策權(quán)? 董事會的決策權(quán)52n 股東、管理者共同治理模式 人力資源原理 委托 —— 代理理論n 員工所有權(quán) 員工持股計劃n 利益相關(guān)者的共同治理53(1)管理者所有權(quán) 　　 管理者所有權(quán)是對公司權(quán)利與利益分布格局的重要調(diào)整。因此，公司內(nèi)部治理不僅要建立有效的激勵機制和監(jiān)督機制，而且要建立一套科學的決策機制 50一般原理? 由于公司內(nèi)部治理的權(quán)力系統(tǒng)由股東會，董事會、監(jiān)事會和管理層組成，并依此形成了相應的決策分工形式和決策權(quán)分配格局，因而公司決策機制實際上是層級制決策 。因此有些公司成立了出資者代表的專職監(jiān)督機關(guān)－監(jiān)事會，對公司的董事會和經(jīng)理層進行全面的、獨立的和強有力的監(jiān)督。董事會為保證其決策的貫徹，必然對經(jīng)理人員進行約束與監(jiān)督 ,防止其經(jīng)營行為損害和偏離公司的經(jīng)營方向。 46公司內(nèi)部治理激勵機制的設(shè)計 模型企業(yè)目標誘導因素個人目標 目標47公司內(nèi)部治理監(jiān)督機制的設(shè)計 一般原理? 由于所有權(quán)與控制權(quán)的分離，作為財產(chǎn)的最終所有者的股東不能直接從事公司的經(jīng)營管理。 ? 激勵機制設(shè)計的核心是行為規(guī)范和分配制度。45公司內(nèi)部治理激勵機制的設(shè)計設(shè)計原則? 激勵機制設(shè)計的出發(fā)點是滿足激勵客體個人需要。42代理人問題代理風險代理成本管理層經(jīng)營目標43n(1)內(nèi)部治理 內(nèi)部治理是基于委托 代理和產(chǎn)權(quán)理論，對代理人實施激勵，從而在公司的各個利益主題之間進行剩余控制權(quán)與剩余索取權(quán)有效配置的一套產(chǎn)權(quán)制度安排44內(nèi)部治理的基本原則和組織設(shè)計 　 由于契約的不完全性和信息不對稱所引起的不確定性，使得在公司內(nèi)委托人與受托人之間的權(quán)利與義務關(guān)系不能完全通過契約解決。 第 2部分 公司治理41 狹義的公司治理解決的是因所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生的代理問題，它要處理的是公司股東與公司高層管理人員之間的關(guān)系問題。n 經(jīng)過兩周的談判，新澤西州同意不對紐約提出起訴，而紐約則同意用特殊的船只和其他浮動裝置來裝載溢出的垃圾，并建立一支監(jiān)察隊來監(jiān)視水上垃圾收集處，新澤西州的官員可以不受限制地進入水上垃圾收集處實施監(jiān)督。 新澤西州有權(quán)保持海灘的清潔，所以它能夠?qū)~約提出起訴，要求賠償因垃圾溢出而造成的損失，或者要求停止使用水上垃圾收集處。多年來，從紐約港水上垃圾收集處流散的垃圾對新澤西州的海岸產(chǎn)生不利的影響，而且還造成海灘的污染。n 科斯定理既適用于居民和廠商，也適用于政府。p第二，責任不對等。 p委托人與代理人之間的差異：p第一，利益不相同，追求的目標不一致。n 代理人的不利于委托人的行為：n （ 1）偷懶，即經(jīng)營者所付出的努力小于其獲得的報酬。n現(xiàn)代企業(yè)中，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離。n委托人出錢請代理人按照委托人的意愿行事。信貸配給實質(zhì)是資本雇擁勞動的一種現(xiàn)象；n ⑤ 借債人道德危害迫使資本所有者直接從事資本使用的監(jiān)督。n 主要觀點為：n ① 企業(yè)是一種 “團隊生產(chǎn) ”方式，存在偷懶行為，監(jiān)督者必須是剩余索取權(quán)擁有者，才能減少監(jiān)督成本；n ② “代理成本 ”是構(gòu)成企業(yè)所有權(quán)結(jié)構(gòu)的決定因素，代理成本來