【正文】 ?資產(chǎn)與公司收購合同 86 ? 合同重新簽訂。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 83 ?現(xiàn)存合同 ? 現(xiàn)存合同是商譽的重要組成部分； ? 如何將這些合同轉(zhuǎn)讓給買方很重要； ? 有很多合同只是由客戶發(fā)來的購買服務(wù)或產(chǎn)品征定單并由賣方認可和接受而組成； ? 一般的，買方只要承諾在特定日期完成企業(yè)所接到的全部定單，并在未能這樣做時賠償由此而受到的損失即可。 82 ?商譽 可以通過向買方轉(zhuǎn)讓客戶名單并說明其要求、平均消費量、信用記錄以及其他細節(jié)的方式交付，而且還可以經(jīng)由賣方作出的保證而得到保護。 ?對于賠償內(nèi)容、索賠期限、索賠提起的時間、索賠限額等，不同的國家有不同的規(guī)定或承擔習(xí)慣，需要不同處理。當著這些情況出現(xiàn)從而要買方另外支付費用時，該費用或由賣方直接付出，或者在由買方付出后再由賣方補回，或約定在買方付出后從應(yīng)付賣方費用中做相應(yīng)扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之為補償。 并購前的適當謹慎與披露 74 ?擔保 賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導(dǎo)，或在并購合同簽定后，交結(jié)日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動卻未再做相應(yīng)修改說明，賣方就要承擔違約責任，買方有權(quán)賠償損失 并購前的適當謹慎與披露 75 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結(jié)果也不一樣，應(yīng)區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，從而產(chǎn)生的違約賠償； ?根據(jù)并購合同中的賠償條款而產(chǎn)生的責任即各方約定在某些特定的情況下一方保護另一方不受損失。擔保與賠償條款往往是一個并購協(xié)議中最重要的部分 并購前的適當謹慎與披露 71 ?擔保 擔保主要是賣方在并購合同或協(xié)議中的陳述與保證，目的有兩點： ?公開披露目標公司的相關(guān)資料、信息； ?承擔責任 這些資料、信息有些具有保密性質(zhì)，因此在實踐中，賣方往往要與買方就此專門達成一項保密條款或協(xié)議 并購前的適當謹慎與披露 72 ?擔保 擔保條款由于使賣方需對目標公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個意義上與適當謹慎過程相互作用，成為適當謹慎過程的一個組成部分。在這種情況下，并購是否繼續(xù)進行，就需要認真斟酌。 并購前的適當謹慎與披露 65 ?知識產(chǎn)權(quán) ?專利、貿(mào)易商標、服務(wù)商標和設(shè)計可以通過注冊得到保護； ?版權(quán)、技術(shù)訣竅和其他形式的保密信息，雖然不能注冊但同樣能受到法律的保護 并購前的適當謹慎與披露 66 ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?大多數(shù)公司都有若干對其成功至關(guān)重要的合同，通常包括長期購買或供應(yīng)合同、合資企業(yè)合同、或技術(shù)許可安排等； ?買方還希望確定，目標公司沒有作出與買方自己的業(yè)務(wù)計劃不相一致的合同承諾，如承諾向新的生產(chǎn)線或新企業(yè)或合資企業(yè)提供資本、賣掉關(guān)鍵專利和版權(quán)等。分配做商品房的土地與房產(chǎn)和分配做酒店、辦公樓的土地與房產(chǎn)的價值會大相徑庭。這就是旁觀者清的道理。 并購前的適當謹慎與披露 61 ?當?shù)卣? 當?shù)卣梢蕴峁┯嘘P(guān)產(chǎn)業(yè)政策的新動向，哪些產(chǎn)業(yè)受鼓勵？哪些產(chǎn)業(yè)受保護？哪些產(chǎn)業(yè)受限制甚至禁止？目標公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會不會有變化等等。與他們交談，把握目標公司的整體情況。 并購前的適當謹慎與披露 58 ?公開出版物 有關(guān)目標公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特別當目標公司是上市公司時。披露應(yīng)是真實、完整、不會產(chǎn)生誤導(dǎo)； 52 ? 應(yīng)當關(guān)注的法律問題 無論是適當謹慎的調(diào)查，還是目標公司的披露，收購方都需要對下列與收購決定和收購條件攸關(guān)并有重要影響的一些法律問題加以注意： ?關(guān)于并購的合法性，正式授權(quán)與效力問題； ?擬進行的并購是否需要政府批準或進行并購前報告？ ?有無可能適用外國的或其他的所有權(quán)限制？ 并購前的適當謹慎與披露 53 ?關(guān)于可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責任； ?股份的收購方會對發(fā)行股份的公司即目標公司或其債權(quán)人承擔責任嗎？如果要承擔，在什么條件下以及在什么程度上承擔？ 并購前的適當謹慎與披露 54 ?關(guān)于擬被并購公司的資產(chǎn)、責任、運作等問題； ?在收購目標公司股份的情況下，能采取什么方式來確認目標公司對其聲稱所擁有的資產(chǎn)具有完整所有權(quán)？抵押、貸款或其他第三人的利益能夠在如同資產(chǎn)收購時所可能達到的程度上被確認或消除嗎？ 并購前的適當謹慎與披露 55 ?與決定并購策劃有關(guān)的問題，特別是稅收問題 ?并購導(dǎo)致哪些稅產(chǎn)生？例如轉(zhuǎn)讓稅、買賣稅、登記費等，稅率會是多少？有無優(yōu)惠與減免的規(guī)定？ ?在什么樣的情況下，目標公司要承擔資本回收或類似的稅收并將其遞延給并購方？ 并購前的適當謹慎與披露 56 ? 調(diào)查渠道 ?目標公司 ?公開出版物 ?目標公司的專業(yè)顧問 ?登記機構(gòu) ?當?shù)卣? ?目標公司的供應(yīng)商、顧客 并購前的適當謹慎與披露 57 ?目標公司 即約見目標公司的代表人員，當面詳談，并向目標公司索要一些目標公司的文件，如目標公司的公司章程、招股說明書、股東名冊等等。 中國的上市公司程序法律要求 46 ?要約期滿 ?收購要約期滿時，如果收購方獲取的該上市公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)不超過50%，即為收購失??；收購失敗后，收購方在以后的 12個月內(nèi)不能向同一上市公司再作收購行為； 中國的上市公司程序法律要求 47 ?收購要約期滿時，若收購方獲取的目標公司的股票數(shù)超過 75%，該目標公司則停止不再是上市公司，其股票不能再在證券交易所交易；若達到 90%，目標公司的其余股東有權(quán)將其仍持有的目標公司的股票以與要約條件同等的條件向收購方出售，收購方不能拒絕。 中國的上市公司程序法律要求 ?報告與公告 40 ?收購要約的內(nèi)容 ?收購人名稱、所在地、所有制性質(zhì)及收購代理人； ?收購人的董事、監(jiān)事、高級管理人員名單及簡要情況，收購人為非股份有限公司者，其主管機構(gòu)、主要經(jīng)理人員及主要從屬和所屬機構(gòu)的情況； 中國的上市公司程序法律要求 41 ?收購人的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)公司持有收購人和被收購人股份數(shù)量； ?持有收購人 5%以上股份的股東和最大的十名股東名單及簡要情況； ?收購價格、支付方式、日程安排（不得少于 20個工作日）及說明； 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內(nèi)容 42 ?收購人欲收購股票數(shù)量（欲收購量加已持有量不得低于被收購人發(fā)行在外的普通股）； ?收購人和被收購人的股東的權(quán)利和義務(wù)； ?收購人的前三年的資產(chǎn)負債、盈虧情況及股權(quán)結(jié)構(gòu)； ?收購人在過去 12個月中的其他收購情況； 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內(nèi)容 43 ?收購人對被收購人繼續(xù)經(jīng)營的計劃； ?收購人對被收購人資產(chǎn)的重整計劃； ?收購人對被收購人員工安排的計劃； ?被收購人資產(chǎn)重估及說明； ?收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司的章程及有關(guān)內(nèi)部規(guī)則； ?收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司對其關(guān)聯(lián)公司的貸款、抵押及債務(wù)擔保等負債情況； 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內(nèi)容 44 ?收購人、被收購人各自現(xiàn)有的重大合同及說明； ?收購后，收購人或收購人與被收購人組成的新公司的發(fā)展規(guī)劃以及未來一個會計年度的贏利預(yù)測； ?證監(jiān)會要求載明的其他事項。 中國的一般公司的并購 36 公司并購的程序法律要求 ?中國的上市公司 ?中國現(xiàn)行的對上市公司的收購要求主要規(guī)定在 1993年國務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》上，對上市公司的收購必須要： 37 ?報告與公告 ?任何一個法人或收購方（自然人不允許作收購方），在其直接或間接的擁有了一家上市公司發(fā)行在外的普通股達 5%時，必須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所和中國證監(jiān)會作出書面報告，并在中國證監(jiān)會指定同意的報刊上公告； ?報告與公告的時間為擁有一種股票達 5%之日起 3個工作日內(nèi) 。 西方國家的一般公司并購 32 ?談