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正文內(nèi)容

試談律師執(zhí)業(yè)中的利益沖突風(fēng)險防范-文庫吧資料

2025-06-03 00:44本頁面
  

【正文】 公司(建設(shè)單位)工程質(zhì)量和拖欠工程款的法律適用、法院管轄等專項法律咨詢,該項法律服務(wù)已經(jīng)終結(jié),并超過1年以上。  (4)僅限于訴訟的法律咨詢意見。后來,由于A委托人拖欠B公司的房租,B公司希望委托承辦律師起訴A委托人追討房租和騰房。委托雙方的法律地位存在形式上的對立關(guān)系,在同一非訴訟法律事務(wù)中,律師事務(wù)所曾經(jīng)建立過委托代理關(guān)系,僅就專項委托提供過法律咨詢意見,后來又接受對立方或者利益沖突方的委托的。律師事務(wù)所應(yīng)當充分、完全地履行告知義務(wù),雙方繼續(xù)要求承辦律師代理,獲得委托人的豁免書,主動與雙方委托人另行簽訂新的服務(wù)協(xié)議。委托雙方的法律地位存在實質(zhì)上利益對立關(guān)系,在同一非訴訟法律事務(wù)中,同時接受可能會有利益沖突的兩方或者兩方以上的委托,進行“協(xié)調(diào)、調(diào)解”工作。律師應(yīng)當在充分說明之后,征求委托人是否作出終止代理的決定,或作出繼續(xù)代理的決定。委托雙方的法律地位存在形式上的對立關(guān)系,雙方共同關(guān)心的客觀事實需要承辦律師發(fā)表客觀的、完整的和合法的專業(yè)法律意見,律師的法律服務(wù)屬于“無事實爭議”的具體性事務(wù)?! 〕浞值母嬷且舐蓭煈?yīng)當告知雙方委托人在利益上、法律地位上是對立的,承辦律師如果繼續(xù)代理,有可能會傾向其中一方利益,而忽視另一方的利益。如果,律師已經(jīng)預(yù)見到利益沖突的存在(包括:實質(zhì)沖突和形式?jīng)_突),繼續(xù)代理法律服務(wù),可能會損害委托人的利益,承辦律師需要向雙方委托人詳細解釋律師協(xié)會的規(guī)則要求,充分和完全地告知雙方委托人可能會帶來利益上的損害,詢問委托人是否作出終止代理的決定,是否作出繼續(xù)代理的決定。關(guān)于充分與完全的詳盡程度,中華全國律師協(xié)會和地方律師協(xié)會均沒有統(tǒng)一的標準和要求,我們根據(jù)《法律法》和參考美國律師協(xié)會的標準,描述了以下詳盡告知的基本內(nèi)容。但是,適用“雙重代理例外規(guī)則”,應(yīng)當遵循以下義務(wù),即:詳盡告知義務(wù)?! ∵m用“利益沖突的例外規(guī)則”的條件是委托人徹底行使否決權(quán)。如果,委托人之間的地位不是實質(zhì)抵觸,而是形式對立,委托人對承辦律師的繼續(xù)代理不行使否決權(quán),而是要求繼續(xù)代理。 但是,嚴格的規(guī)則都有例外。(3)在出現(xiàn)不可補救的利益沖突時,指令律師不得接受代理,或者拒絕簽署委托代理合同,或者及時終止委托代理合同?! ÷蓭熢趫?zhí)業(yè)活動中出現(xiàn)的利益沖突行為,律師事務(wù)所應(yīng)當履行管理職責(zé),積極采取措施進行防止或者補救:(1)督促律師告知義務(wù)或取得委托人的豁免。(2)豁免函應(yīng)當向當事人告知存在利益沖突的基本事實和代理可能產(chǎn)生的后果?! ±鏇_突的例外規(guī)則是律師協(xié)會許可的 ,承辦律師通知雙方委托人,為使商務(wù)交易順利的完成,缺少律師的幫助交易就要暫停,雙方委托人均不介意,充分信任律師對雙方都能“忠誠”和“盡職”,要求承辦律師繼續(xù)代理,并取得雙方委托人的書面豁免,律師事務(wù)所是可以與委托人建立委托代理關(guān)系,繼續(xù)承辦法律服務(wù)的。律師是要保證不失去案源,同時又希望不被司法行政機關(guān)處罰、不被律師協(xié)會懲誡。維護國家的司法公正是律師應(yīng)盡的職責(zé)?! ±庖?guī)則  有句法學(xué)彥語說得好“有規(guī)則即有例外”。不但是“同一案件”不能雙重代理,就是不同的案件,處于地位抵觸的情況下,律師也不能代理。同一律師事務(wù)所,說的是無論在某個城市的同一個辦公室內(nèi),還是在全國各地、世界各地的分支機構(gòu)的辦公室內(nèi),任何律師都不能接受有損于現(xiàn)行委托人的另一個委托人的代理。  (5)在擔(dān)任常年或者專項法律顧問期間及合同終止后一年內(nèi),又在訴訟或者仲裁案件中接受該法律顧問單位或者個人的對立方委托的?! ?3)在訴訟、仲裁類對抗性案件中,承辦與一方當事人依法解除委托關(guān)系后,在同一案件中又接受對方當事人的申請擔(dān)任代理人。 雙重代理的具體表現(xiàn)方式如下:  (1)在刑事案件中,本所的律師為被害人或為被害人的近親屬擔(dān)任代理人,而本所其他律師接受同一刑事案件中犯罪嫌疑人或被告人的請求,擔(dān)任辯護人?! “?、禁止雙重代理的規(guī)則與例外  雙重代理規(guī)則  律師不得在同一案件中為雙方當事人擔(dān)任代理人?! ÷蓭煂I(yè)化分工之后,由于專業(yè)特點突出,合伙人之間的業(yè)務(wù)合作會更加頻繁和深入,專業(yè)律師之間的交流會更加密切。規(guī)模比較大的律師事務(wù)所,內(nèi)部最好分成不同的專業(yè)部門,例如:房地產(chǎn)部、公司部、訴訟仲裁部部、知識產(chǎn)權(quán)部、金融部等?! ∪绻蓭熓聞?wù)所只有兩位合伙人,同樣也需要專業(yè)化發(fā)展?! I(yè)務(wù)專業(yè)化,強化了合伙人之間的合作和律師間交流  律師的專業(yè)化程度要求很高?! ≡谇捌诘姆煞?wù)洽商過程中,在律師向外發(fā)送《律師函》、《法律意見書》和《催款通知》之前,合伙人都會囑咐承辦律師查一查利益沖突,律師也會上網(wǎng)檢索沖突,避免事后尷尬,業(yè)務(wù)秘書也在立案申請的同時,也會檢索利益沖突。  利益沖突的檢索和查詢非常重要。這樣做,一來可以有意識地篩選客戶,可以保證事務(wù)所的發(fā)展符合規(guī)劃的目標,二來對客戶進行必要的篩選,可以保證本所業(yè)務(wù)的統(tǒng)一水準和提高服務(wù)質(zhì)量。一些規(guī)模比較大的律師事務(wù)所為了保證業(yè)務(wù)的質(zhì)量,很早就實行了業(yè)務(wù)的統(tǒng)一接收?! ?3)事務(wù)所對重大案件的承接堅持集體討論制度  對于一些社會影響比較大的案件,律師事務(wù)所草率地承接以后,常常會遇到一些事先沒有預(yù)料到的問題。因為,有些案件可能帶來風(fēng)險,并非所有的業(yè)務(wù)都能給律師事務(wù)所帶來利益。理由如下:  (2)事務(wù)所不承接所有的法律服務(wù)  合伙人在接收業(yè)務(wù)時,都應(yīng)該以事務(wù)所的整體利益為重,嚴格執(zhí)行相關(guān)規(guī)定?! ?1)業(yè)務(wù)洽商,最終簽約  事務(wù)所首先應(yīng)有一套明確的制度和程序上的要求。在規(guī)模比較小的律師事務(wù)所,業(yè)務(wù)管理可能簡單到只是在登記表上手工填寫?! 〗y(tǒng)一的業(yè)務(wù)管理,可以防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險  統(tǒng)一的業(yè)務(wù)管理是指對律師事務(wù)所提供的所有法律服務(wù),從合伙人的立案申請、專人利益沖突檢索、全體員工的即時沖突檢索、業(yè)務(wù)的分配、業(yè)務(wù)的評價、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、階段性工作匯報、結(jié)案報告和案卷歸檔等其相關(guān)環(huán)節(jié),實施專人負責(zé),實施集中統(tǒng)一的業(yè)務(wù)管理制度。穩(wěn)定律師隊伍,保證工作質(zhì)量,應(yīng)當成為這個時期工作的一個重點?! ∑浯危捎谠试S律師自己開拓業(yè)務(wù),辦理案件,事務(wù)所無法進行客戶的準確定位,無法保證事務(wù)所的專業(yè)化發(fā)展。實際上,實行“提成制”的律師事務(wù)所,蘊藏著很大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。這樣做,還會使團體缺乏凝聚力,不可能實行統(tǒng)一的人才培養(yǎng)計劃,人力資源會造成不必要的浪費?! 『匣锶烁髯云赣米约旱穆蓭?,自己決定律師的薪酬。相反,事務(wù)所還希望律師能夠給事務(wù)所帶來一定的業(yè)務(wù),以維護事務(wù)所的生存與發(fā)展。其中律師專業(yè)化管理制度和業(yè)務(wù)統(tǒng)一化管理制度是最主要的措施之一。這些具體的管理制度是以律師服務(wù)專業(yè)化為核心而制定和實施的。事務(wù)所的整體利益才能實現(xiàn),有效的管理才可能執(zhí)行。合伙人必須要平衡好自己的權(quán)利,自覺履行事務(wù)所要求的義務(wù)和責(zé)任。在法律市場激烈競爭的環(huán)境下,律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)管理,通常是有效制勝的關(guān)鍵?! ÷蓭熓聞?wù)所需要樹立良好社會信譽,最大限度地維護客戶的合法權(quán)益。合伙人為了追求個人利益最大化,有可能會不顧及委托人之間的利益沖突和律師執(zhí)業(yè)道德,冒違規(guī)執(zhí)業(yè)的風(fēng)險。但是,一旦面臨委托人之間存在利益沖突,合伙人能夠主動辭退委托人的委托,自覺放棄律師費收入,的確不是一件容易的事情。無論是大型律師事務(wù)所,還是小型律師事務(wù)所,生存都是第一位的,合伙人個人必須獨立完成一定數(shù)額的創(chuàng)收,沒有創(chuàng)收就不能參加分配。合伙人個人的利益應(yīng)當服從律師事務(wù)所的整體利益。承辦律師也會喪失執(zhí)業(yè)信譽。有些小型律師事務(wù)所對于律師協(xié)會規(guī)定的一些行業(yè)規(guī)則,遵守得不是特別嚴格。小律師事務(wù)所永不消退的自主創(chuàng)業(yè)激情,使小型律師所及律師個人所永遠保持旺盛的生命力。所以,小型律師事務(wù)所及律師個人,為爭取自身的生存空間,通常承接各類法律服務(wù),律師也都是“萬金油”式的“全科”人物。 小型律師事務(wù)所以提供特色法律服務(wù)為主,在事務(wù)所內(nèi),律師之間的交流會比較頻繁,每位合伙人律師承辦的案件、客戶和具體業(yè)務(wù),相互之間都比較了解。委托人之間的利益沖突就會因此而爆發(fā),律
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