【正文】 ）實現(xiàn)債權的有關費用；（2）利息；（3）主債務。、C公司平均承擔、C公司承擔連帶責任【答案】D【解析】“A公司以前的債務由B公司承擔”，并不是“債權人與債務人的約定”，而是“債務人之間的內部約定”，不得對抗債權人。A公司原欠李某貨款5萬元，現(xiàn)李某要求償還?！纠}②當事人訂立合同后分立的，除“債權人和債務人”另有約定的以外，由分立的法人對合同的權利和義務享有“連帶”債權，承擔“連帶”債務。（1）意定的概括轉移當事人一方經(jīng)他方當事人“同意”，可以將自己在合同中的權利義務一并轉讓給第三人?！鞠嚓P鏈接1】保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意；保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任?！窘忉尅浚?）對于免責的債務承擔，如債務人將其合同義務“全部”轉移給第三人，必須經(jīng)債權人同意。（2）債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯?！敬鸢浮緼B【解析】（1）選項AB：債權轉讓不以債務人的同意為生效條件，但是要對債務人發(fā)生效力，則必須通知債務人；（2）選項C：債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷；在本題中，由于乙轉讓給丙的債權于2008年12月30日到期，而甲的債權于2009年1月1日才到期，甲無權向丙主張抵銷；（3）選項D：在保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任；但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。2008年10月1日，乙將債權讓與丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。多選題】甲向乙借款300萬元于2008年12月30日到期，丁提供保證擔保，并約定丁僅對乙承擔保證責任。（5）基于當事人特定身份而訂立的合同（如出版合同、贈與合同、委托合同等），因合同性質不得轉讓。（3）債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯（如提出債權無效抗辯、訴訟時效抗辯）可以向受讓人主張?！鞠嚓P鏈接】債權轉讓的，應當認定訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。第五單元 合同的轉讓和解除【考點1】合同的轉讓（P84）（2008年案例分析題）（1）債權人轉讓權利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。【相關鏈接2】保證期間，債權人許可主債務人轉讓債務的，應當取得保證人“書面同意”?？忌鷳叨汝P注二者的區(qū)別。（2）在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務人追償，“不能”向另外一個擔保人追償?！鞠嚓P鏈接】主債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權人放棄該抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外?！窘忉?】（2015年新增）連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向主債務人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔；沒有約定的，平均分擔?！窘忉?】連帶共同保證的“連帶”是“保證人之間”的連帶。（2）連帶共同保證的主債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求主債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。【解釋】按份共同保證中的“按份”是指“保證人與債權人”在保證合同中約定的份額，該約定對債權人有約束力。，因為沒有交付電視機是不可抗力和第三人原因導致的，甲公司沒有過錯，因為甲公司違反合同約定，未將電視機交付給乙公司，因為不可抗力導致的第一批100臺電視機未能交付，不適用定金罰則，因為第三人原因造成的第二批100臺電視機未能交付，不適用定金罰則【答案】C【解析】（1）因不可抗力（泥石流）、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）因合同關系以外第三人的過錯（甲公司的債權人丙對該批貨物強行扣押、變賣），致使主合同不能履行的，適用定金罰則。甲公司依約分兩批發(fā)運電視機，不料，第一批100臺電視機在運輸過程中遭遇泥石流，致使電視機全部毀損；第二批100臺電視機在運輸過程中被甲公司的債權人丙強行扣押、變賣，最終，乙公司未能收到電視機，欲向甲公司主張定金責任。單選題】甲公司與乙公司簽訂一買賣合同，合同約定，甲公司須在1個月內向乙公司提供200臺電視機，總價款100萬元。（2012年B卷），因為定金與違約金不能同時適用，因為定金不得超過合同標的額的20％，定金條款尚未生效，因為定金額超過合同標的額的20％，定金條款無效【答案】C【解析】（1）選項AC：定金合同從實際交付定金之日起生效，在本題中，乙未依約向甲支付定金，定金合同未生效，甲無權要求乙承擔定金責任；（2）選項BD：定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％；如果超過20％的，超過部分無效。甲要求乙依約支付1萬元定金與5000元違約金。合同訂立后，乙未依約向甲支付定金。單選題】甲餐廳承接乙的婚宴。（5）當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。只有因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實現(xiàn)”，才可以適用定金罰則，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。（2）因合同關系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則?！窘忉尅勘ＷC合同、抵押合同、質押合同均自簽訂之日起生效，定金合同從實際交付定金之日起生效。【考點4】定金（P82）（2012年單選題）％；如果超過20％的，超過部分無效。根據(jù)擔保法律制度的規(guī)定，下列關于保證合同的效力及張某承擔保證責任的表述中，不正確的有（ ）。張某向李某單方面提交了簽名的保證書，但未約定保證方式?！纠}2根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。之后，由于市場變化，甲公司、乙公司雙方協(xié)商同意將機床價格變更為350萬元，但未通知丙公司。單選題】甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購買機床一臺，價格為300萬元。（3）保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。（1）第三人向債權人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫模幢M監(jiān)督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔“補充賠償責任”。【解釋】如果債務人與保證人共同欺騙債權人，訂立主合同與保證合同的，債權人可以請求人民法院予以撤銷。③保證人對債務人行使追償權的訴訟時效，自保證人向債權人承擔保證責任之日起開始計算。（2）連帶保證①在連帶保證中，債務人不能履行到期債務時，債權人可以要求債務人履行債務，也可以直接要求保證人承擔保證責任。在保證期間內，如果債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人不再承擔保證責任。保證的訴訟時效期間，按照《民法通則》的規(guī)定應為2年。連帶保證從確定保證責任時起，開始起算保證的訴訟時效。（4）如果主債務履行期限沒有約定或者約定不明時，保證期間自債權人要求債務人履行債務的寬限期屆滿之次日計算?！窘忉尅勘ＷC合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明。（2006年案例分析題）（1）根本未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。（4）主合同的變更（2012年單選題）未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除：①如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；②如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；③變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間?！鞠嚓P鏈接2】主債務被分割或者部分轉讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數(shù)個債務人履行債務。保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務部分，不再承擔保證責任。【相關鏈接】債權人轉讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利。（2）債權人轉讓債權保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。（2）連帶保證當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任?！窘忉?】有下列情況之一的，一般保證人不能行使先訴抗辯權：（1）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的，如債務人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權的。（4）不具有完全代償能力的主體，只要以保證人身份訂立保證合同后，就應當承擔保證責任。（2）企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。（2012年單選題）（5）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。（3）保證人在債權人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立?！究键c3】保證（P78）（1）保證是“保證人與債權人”之間的合同關系。下列有關承擔民事責任的表述中，正確的是（ ）?！究键c2】擔保合同的效力與擔保責任（P77）【例題【考點2】擔保合同的效力與擔保責任（P77）（2003年單選題）（1）主合同有效而擔保合同無效①債權人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任；②債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/2?！暗盅夯蛘哔|押”（但不包括“保證”），也可以是其他人提供的“保證、抵押、質押”?！窘忉尅亢贤Ｈ械某蜂N權與可撤銷合同中的撤銷權不同：（1）合同保全中的撤銷權是債權人請求人民法院撤銷債務人與第三人之間已經(jīng)生效的法律關系，突破了合同相對性，其效力擴及到了第三人，其目的是為了恢復債務人的清償能力；（2）可撤銷合同中的撤銷權并沒有擴及到第三人，其目的是為了消除當事人之間意思表示的瑕疵。（1）一旦人民法院確認債權人的撤銷權成立，債務人的處分行為即歸于無效。（2）債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。【解釋】5年期間為除斥期間（不變期間），不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定?！窘忉?】撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限?！窘忉?】轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或市場交易價70％的，可視為“明顯不合理”的低價；轉讓價格高于交易時交易地的指導價或市場交易價30％的，可視為“明顯不合理”的高價。（3）債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形。（1）債務人放棄債權（到期、未到期均可）、放棄債權擔?；蛘邜阂庋娱L到期債權的履行期限，對債權人造成損害。（4）債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。（2）債權人的債權就代位權行使的結果有優(yōu)先受償權利。（3）代位權訴訟由被告住所地人民法院管轄。（1）債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，甲不可以代位行使的債權有（ ）。甲經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)，乙對丁享有3個月后到期的7000元債權，戊因賭博欠乙8000元；另外，乙在半年前發(fā)生交通事故，因事故中的人身傷害對丙享有10000元債權，因事故中的財產(chǎn)損失對丙享有5000元債權。（2004年）【答案】ABCD【例題2多選題】債權人甲認為債務人乙怠于行使其債權給自己造成損害，欲提起代位權訴訟?！窘忉?】所謂“專屬于債務人自身的債權”是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。（4）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。（2）債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害?！究键c4】代位權（P75）（2008年案例分析題、2009年案例分析題、2010年案例分析題）代位權是指債務人怠于行使其對第三人（次債務人）享有的到期債權，危及債權人債權實現(xiàn)時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于陳某的權利的表述中，正確的是（ ）。王某欠陳某10萬元貨款，應于2010年7月償付?！纠}4根據(jù)合同法律制度和物權法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。3月15日，乙向甲借用名牌手表一塊?！纠}3根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。3月31日，甲調查發(fā)現(xiàn)，乙的煤炭經(jīng)營許可證將于4月15日到期，目前煤炭庫存僅剩700余噸，且正加緊將庫存煤炭發(fā)往別處。（2000年）【答案】C【例題2單選題】甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內付款。但是，企業(yè)之間留置的除外。【解釋】行使同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權的條件：當事人基于“同一”雙務合同。對方提供適當擔保的，應當恢復履行。（2000年單選題、2006年案例分析題、2012年單選題）（1）中止履行雙務合同中應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行：①經(jīng)營狀況嚴重惡化；②轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。雙務合同的當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求?！究键c3】抗辯權（P74）雙務合同的當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。（1）債權人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權人利益的除外?！窘忉尅扛鶕?jù)《合同法》第208條的規(guī)定，在借款合同中，借款人提前償還借款的，除當事人另有約定的以外，應當按照“實際”借款的期間計算利息。（1）債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。本題中，乙公司作為接受貨幣一方，履行地點為海