【正文】 權(quán)？為什么？（2）如果B公司提出管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在何時(shí)間提出？該異議能否成立？（3）A公司能否在訴前申請財(cái)產(chǎn)保全？（4）B公司的反訴請求是否正確？[正確答案]（1）乙縣人民法院、丁縣人民法院對本案有管轄權(quán)。后A公司向法院提起訴訟。人民法院審查以后依法作出了凍結(jié)存款的裁定。同時(shí)，著手準(zhǔn)備分立為兩個(gè)公司。”Ａ公司依約履行了合同，B公司尚欠Ａ公司30萬元的貨款。民事訴訟法案例案例1 司法管轄和訴訟保全1997年，甲縣A公司和乙縣B公司在丙縣訂立了一份水泥供銷合同。公平原則是指對于損害的發(fā)生雙方當(dāng)事人都沒有過錯(cuò)，而且不能夠適用無過錯(cuò)原則，可是受害人遭受的損失如果不予補(bǔ)償顯然不公平的情況下，有人民法院根據(jù)具體情況，要求雙方當(dāng)事人公平分擔(dān)損失的原則 。另外，還有推定過錯(cuò)責(zé)任原則，是指在訴訟中當(dāng)事人必須證明自己沒有過錯(cuò)才能夠不承擔(dān)民事責(zé)任，否則就推定其有過錯(cuò)，要承擔(dān)民事責(zé)任。[考點(diǎn)集成]關(guān)于侵權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)要有損害事實(shí)；違法行為；二者之間存在因果關(guān)系；行為人主觀上有過錯(cuò)。（5）甲和乙對丁的親屬的損失負(fù)連帶賠償責(zé)任。因?yàn)楸麑τ谑鹿实陌l(fā)生不能預(yù)見，也不應(yīng)當(dāng)預(yù)見，他的主觀無過錯(cuò)，而在一般侵權(quán)責(zé)任中，行為人的主觀過錯(cuò)是構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的要件之一，所以丙不該對丁的死亡負(fù)責(zé)。本案中，侵權(quán)行為是乙作出的，但乙與甲是煙窯的共同所有人，而且乙的侵權(quán)行為也是發(fā)生在處理共同事務(wù)的過程中，所以甲也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。（2）對于丁的死亡，甲也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。其構(gòu)成要件有四：行為的違法性；行為人主觀上有過錯(cuò)；受害人受有損失；受害人的損失和該違法行為有因果關(guān)系。[問題]（1）對于丁的死亡，乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？為什么？（2）對于丁的死亡，甲是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？為什么？（3）對于丁的死亡，丙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？為什么？（4）丁的親屬可以要求賠償?shù)姆秶鞘裁?？?）本案中的民事責(zé)任是何種責(zé)任？[正確答案]（1）對于丁的死亡，乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。在放下第一個(gè)木頭時(shí)，丙認(rèn)為有繩子栓著，就沒有注意。在上午乙非常注意安全，每拆掉一根木頭都要用鐵絲栓著慢慢放下，由丙在下面接著。案例 15 侵權(quán)行為、共同共有財(cái)產(chǎn)2001年9月1日，甲和乙兩家共用的煙窯要被拆除。關(guān)于監(jiān)護(hù)，監(jiān)護(hù)人除為了被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的，由第三人承擔(dān)責(zé)任害的侵權(quán)，由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，由第三人承擔(dān)民事責(zé)任。但如果是教唆、幫助限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。因?yàn)橥跄秤檬^砸豬是由于該豬追咬其而實(shí)施的，則王某的行為是合法的緊急避險(xiǎn)行為，并不存在過錯(cuò)，此時(shí)，根據(jù)《民法通則》第127條的規(guī)定，應(yīng)由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人承擔(dān)民事責(zé)任。另外，根據(jù)《民法通則》關(guān)于動(dòng)物致人損害的規(guī)定，豬的主人由于對豬疏于管理，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。（6）由胡某、王某和豬的主人共同承擔(dān)。因?yàn)橥跄钞?dāng)時(shí)13歲，屬于限制民事行為能力人，根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，限制民事行為能力人致人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。（5）由胡某和王某的監(jiān)護(hù)人共同承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則意見》的有關(guān)規(guī)定，王某為無民事行為能力人，依《民法通則意見》第148條第2款的規(guī)定，教唆、幫助無民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，該教唆、幫助人為侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。因此，本案中母豬撞傷高老太太是由于胡某指使王某用石塊砸豬所致，胡某和王某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）若當(dāng)?shù)亓?xí)慣于動(dòng)物放養(yǎng)，高老太太受傷的費(fèi)用因由胡某和王某共同承擔(dān)。（2）胡某和王某的行為屬于共同侵權(quán)行為，應(yīng)由胡某和王某承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《民法通則》第129條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)所造成的損害后果，由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)賠償責(zé)任，如果險(xiǎn)情是由于自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。另外，高老太太由于躲閃未及時(shí)而被母豬撞倒在地摔傷右腿，花去醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等共計(jì)2000元。母豬被砸中后負(fù)痛躍起往前猛沖。胡某便對王某說：“去逗逗它。[考點(diǎn)集成]無因管理之債與保管合同的最大區(qū)別，一是前者既無法律根據(jù)也無合同依據(jù)，后者則是依據(jù)合同實(shí)施保管行為；二是前者在法律關(guān)系發(fā)生時(shí)，事務(wù)的本人并不知道他人為自己管理事務(wù)，而后者法律關(guān)系之所以發(fā)生，完全是由事務(wù)本人――本案的寄托人的主動(dòng)的積極的行為引起的。即：保管人張某得知葉某將貨物運(yùn)到自己商店后，沒有實(shí)施積極的行為，以沉默表示允許或接受，這時(shí)合同關(guān)系已經(jīng)成立了。本案當(dāng)事人葉某與張某之間形成的應(yīng)是保管合同之債，而非無因管理之債。據(jù)此判決葉某對張某的管理行為給付管理費(fèi)200元。法庭在審理過程中，將葉某與張某之間的法律關(guān)系認(rèn)定為無因管理之債。葉某則認(rèn)為，他是出于對張某的信任才將貨暫放在張某的商店，現(xiàn)在張某提出支付管理費(fèi)的請求是沒有根據(jù)的，不能同意。1989年1月，葉某才將牛仔服運(yùn)走。雙方談判期間，張某便要求他們?nèi)∽哓浳铮悦庹加米约旱呢浳弧?0月，葉某將300套牛仔服運(yùn)到張某的商店，并通知胡某前去取貨，而胡某接到通知后卻要求退貨。1988年8月，葉某與胡某在張某個(gè)人開的商店里談了一筆牛仔服買賣生意。典權(quán)消滅有：（1）回贖，回贖時(shí)出典人向典權(quán)人提出以支付原典價(jià)消滅典權(quán)的單方行為；（2）找貼；（3）作絕；（4）別賣。典權(quán)人可以在法律上處分典權(quán)，即轉(zhuǎn)典、出租典物，重建或修繕典物，出典人保有典物的所有權(quán)，可以回贖典物。[考點(diǎn)集成]關(guān)于典權(quán)，是指典權(quán)人支付典價(jià)，對他人的不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、受益的權(quán)利。（3）應(yīng)準(zhǔn)許林某以原典價(jià)回贖。非經(jīng)出典人表示放棄回贖，典權(quán)人不能取得所有權(quán)?？h機(jī)械廠則認(rèn)為，當(dāng)初支付的典價(jià)相當(dāng)于房價(jià)，該房屋雖名為出典，實(shí)為出賣，故有權(quán)自行處置該房，他人不得干涉。雙方在協(xié)議上簽字蓋章，縣機(jī)械廠支付了典價(jià)。其清償順序?yàn)榈怯浀膬?yōu)于沒有登記的，登記在先的優(yōu)于登記在后的。但是，抵押權(quán)屬于從權(quán)利，不得與債權(quán)分離單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或作為其他債權(quán)的擔(dān)保。抵押人未通知抵押權(quán)人或未通知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。（6）根據(jù)《擔(dān)保法》第55條之規(guī)定，城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物，廚房系對主房屋設(shè)定抵押權(quán)后新建，故不屬于抵押物，但需要拍賣該抵押的房屋時(shí)，可以依法將廚房一齊拍賣，但對拍賣廚房所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第66條之規(guī)定，抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。工商銀行的抵押權(quán)順序在農(nóng)業(yè)銀行之后，因此只能就抵押物價(jià)值超出農(nóng)業(yè)銀行債權(quán)的部分受償。即先清償農(nóng)業(yè)銀行貸款，有余款時(shí)再清償工商銀行，再有余款時(shí)方清償建設(shè)銀行。（3）根據(jù)《擔(dān)保法》第554條之規(guī)定，債權(quán)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價(jià)款受償，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償：抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償。根據(jù)《擔(dān)保法》第50條之規(guī)定，抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。（3）工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、建設(shè)銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的抵押權(quán)？（4）設(shè)工商銀行的債權(quán)先到期，農(nóng)業(yè)銀行的債權(quán)未到期，應(yīng)如何處理？（5）設(shè)李某的租賃合同尚未到期，抵押權(quán)人能否中止租賃合同？（6）前述抵押權(quán)人可否就4間房屋和1間廚房一并行使抵押權(quán)？[正確答案]（1）繼續(xù)有效，參見《擔(dān)保法》第48條之規(guī)定。2000年10月，張某的酒店倒閉，此時(shí)仍欠農(nóng)業(yè)銀行4萬元，工商銀行2萬元，建設(shè)銀行1萬元，在2000年7月，農(nóng)業(yè)銀行將2萬元貸款的抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓給了工商銀行，現(xiàn)貸款已到期，張某無力償還。案例11 抵押權(quán)的效力、轉(zhuǎn)讓、實(shí)現(xiàn)張某欲開辦一個(gè)酒店，但資金不足，于1999年以自己房屋4間作抵押向農(nóng)業(yè)銀行貸款8萬元，并辦理了登記手續(xù)，之后張某把房屋中向西的兩間租給了李某，在經(jīng)營酒店的過程中，張某又向工商銀行貸款4萬元并以上面的四間房屋作抵押，簽訂了抵押合同，辦理了登記手續(xù)，又用同一辦法在建設(shè)銀行貸款2萬元，也辦理了登記手續(xù)。關(guān)于借款合同，借款人負(fù)有按約定的用途使用借款的義務(wù)，貸款人負(fù)有不得與現(xiàn)在本金中扣除利息的義務(wù)。[考點(diǎn)集成]我國法律規(guī)定下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：（1）土地所有權(quán)；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地；（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院的等以公益為目的的事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財(cái)產(chǎn)；（5）依法被查封，扣押，監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；（6）依法不能抵押的其他財(cái)產(chǎn)。（3）約定不明，馬某作為受益人，應(yīng)承擔(dān)部分費(fèi)用。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。（2）不應(yīng)當(dāng)。因此，在馬某房屋上設(shè)定的是抵押權(quán)而不是典權(quán)。但本題中卻是從“出典人”馬某占有、使用、收益房屋。（2）金泰商行能否從本金中先扣除利息？為什么？（3）金泰商行看管房屋的費(fèi)用應(yīng)有誰承擔(dān)？（4）金泰商行應(yīng)當(dāng)如何實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利？[正確答案]（1）系抵押借款關(guān)系。馬某要求按原典價(jià)贖回該房。雙方到公證處辦理了公證，金泰商行按協(xié)議規(guī)定扣除了兩個(gè)月利息4000元，交付給馬某196000元，馬某將房屋產(chǎn)權(quán)證書交給了金泰商行，自己繼續(xù)使用出典房屋。如需續(xù)當(dāng)，先交回本金、利息贖回后重新辦理典當(dāng)手續(xù)；3。補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定：1。案例10 典權(quán)、抵押、借款合同馬某有數(shù)百平方米的房屋，欲開設(shè)飯店，因缺乏資金，故將該房屋出典給金泰寄賣商行，雙方于1993年9月17日簽訂了當(dāng)票和補(bǔ)充協(xié)議各一份。（2）房屋和宅基地具有不可份性。[考點(diǎn)集成]房產(chǎn)買賣合同是要式合同，（1）雙方當(dāng)事人均須向主管部門提交有關(guān)證件，如房屋所有權(quán)證、購房證明信、身份證等。根據(jù)《擔(dān)保法》第48條之規(guī)定，抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的，原租賃合同繼續(xù)有效，即“買賣不破租賃”的原則，丙替代甲成為所有人，該租賃契約對丙亦有約束力。乙可以要求甲返還6萬元并承擔(dān)違約責(zé)任。乙雖履行了付款義務(wù)，但未辦理登記，故未取得所有權(quán)。乙認(rèn)為自己買房在先，而且租期尚未屆至，因此拒絕騰房。甲見狀，即將房子以8萬元的價(jià)格賣給丙，并辦理了過戶手續(xù)，但丙因錢不夠，約定價(jià)款以后再付。后丙聽說此事，表示愿以8萬元購買。乙表示愿意購買，與甲簽訂購房協(xié)議，約定房價(jià)為6萬元，三個(gè)月內(nèi)付清。案例9 房產(chǎn)買賣和租甲將自己的三間私房出租給乙。最長時(shí)效為20年，最長訴訟時(shí)效不適應(yīng)訴訟時(shí)效的中止、中斷。時(shí)效的完成并不消滅實(shí)體權(quán)利。[考點(diǎn)集成]關(guān)于訴訟時(shí)效，普通訴訟時(shí)效為2年，特別訴訟時(shí)效：（1）身體受到傷害要求賠償?shù)模唬?）出售質(zhì)量不合格的商品為聲明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或者毀損的。本案中，胡某2000年10月當(dāng)朋友文某之面作出了月底還款的承諾沒有強(qiáng)制約束力。（2）根據(jù)最高人民法院《民通意見》第171條，過了訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時(shí)效為由反悔的，不予支持。本案中，胡某于1997年12月向張某借的錢，約定胡某出國前還清，訴訟時(shí)效應(yīng)自1998年7月27 日胡某出國時(shí)起算，直到2000年10月張某才第一次向胡某要錢，其間已過了二年多，胡某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上早已屆滿。[問題]（1）胡某對王某債務(wù)的訴訟時(shí)效實(shí)際上是否已經(jīng)屆滿？　 （2）胡某在2000年10月月底還款的承諾有何種效力？　 （3）張某能否通過訴訟取回胡某欠他的錢？[正確答案]（1）《民法通則》第135條規(guī)定：向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。2000年8月，胡某回國。但胡某直到1998年7月27日出國，都一直沒有還錢，此前張某雖然經(jīng)常來看望胡某，但也對錢的事只字未提。夫妻財(cái)產(chǎn)屬于共同共有，只要共同共有關(guān)系存在，供游人就不能劃分自己對財(cái)產(chǎn)的份額，只有在共有關(guān)系消滅，對共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割時(shí)，才能確定各個(gè)共有人應(yīng)得的份額。[考點(diǎn)集成]無權(quán)代理行為的效力，如果被代理人追認(rèn)后，被代理人對其追認(rèn)的原來的無權(quán)代 理行為承擔(dān)民事責(zé)任。（2）華某對該房屋享有所有權(quán)。因?yàn)橥跄撑c華某是夫婦，王某的行為可以構(gòu)成表見代理，劉某有理由相信其妻同意買房。但是王某在后來以匯款和委托他辦理過戶手續(xù)的事實(shí)對劉某的行為予以了追認(rèn)。華某同意離婚，但主張房屋應(yīng)有其一半產(chǎn)權(quán)。知道此事后華某堅(jiān)決反對，認(rèn)為劉某的行為沒有他們授權(quán)，應(yīng)由他自己承擔(dān)后果；但是王某卻同意，并在自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。1999年，夫婦倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房，而王某則想買房，最后兩人決定讓劉某先給他們租3間房，如果有價(jià)格合適的房再通知他們。案例7 無權(quán)代理、表見代理、夫妻共同財(cái)產(chǎn)王某與華某（女）于1982年結(jié)婚，1995年王某的父親在老家去世，留有遺產(chǎn)23000元錢。（1）脅迫人有脅迫故意和行為；（2）受脅迫人因受脅迫而陷于恐怖，且因此作出了迎合脅迫人意思的不真實(shí)意思表示表示。（1）欺詐人有欺詐故意切實(shí)施了欺詐行為；（2）受欺詐人主觀上不知道對方在欺詐自己，且因受欺詐而陷入錯(cuò)誤，并基于錯(cuò)誤作出非真實(shí)意思表示。[考點(diǎn)集成] 關(guān)于脅迫、欺詐，脅迫、欺詐屬于當(dāng)事人因意思表示不真實(shí)而做出的行為，是無效民事行為。據(jù)此，陳某可以要求吳某退還錢款，并將西瓜拉回。（2）《民法通則》第58條第3款規(guī)定，一方以脅迫手段，使對方在違背事實(shí)意思的情況下所為的民事行為無效。本案中，吳某連同電站站長哥哥以停電為要挾，迫使陳某買下他不想買的西瓜，而且陳某買下西瓜的行為與吳某的哥哥停電的行為存在因果關(guān)系。[問題]（1）吳某的行為屬于什么性質(zhì)的行為？（2）陳某應(yīng)怎么辦？[正確答案]（1）吳某的行為已經(jīng)構(gòu)成脅迫。當(dāng)晚電也真的就來了。第二天，吳某再次將西瓜拉來，并說只要陳某買下西瓜，電就可以送上。陳某聲稱已經(jīng)給工人發(fā)過降溫費(fèi)，而且也用不了這么多西瓜，當(dāng)場表示拒絕。 案例6 脅迫、欺詐、乘人之危行為陳某承包的鎮(zhèn)辦拉絲廠所用的電線，是鎮(zhèn)供電站專門拉的一條單線，為此電站站長經(jīng)常以查電為由來廠里吃飯，每次陳某都十分客氣。關(guān)于限制行為能力人行為效力待定，其行為須經(jīng)代理人追認(rèn)。[考點(diǎn)集成]關(guān)于行為能力，18周歲以上的公民是完全民事行為能力人；16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行