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民商法案例分析(編輯修改稿)

2025-05-27 03:15 本頁面
 

【文章內容簡介】 讓或者作為其他債權的擔保。抵押權從屬于債權,只能隨債權一齊轉讓。(3)根據(jù)《擔保法》第554條之規(guī)定,債權履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)?,可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償,同一財產向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償:抵押合同以登記生效的,按照抵押物登記的先后順序清償。因此,工商銀行、農業(yè)銀行、建設銀行可以拍賣、變賣抵押物,將所得價款按抵押登記的先后順序依次受償。即先清償農業(yè)銀行貸款,有余款時再清償工商銀行,再有余款時方清償建設銀行。(4)根據(jù)《擔保法解釋》第78條之規(guī)定,同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在后的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權的部分受償。工商銀行的抵押權順序在農業(yè)銀行之后,因此只能就抵押物價值超出農業(yè)銀行債權的部分受償。(5)可以。根據(jù)《擔保法解釋》第66條之規(guī)定,抵押人將已抵押的財產出租的,抵押權實現(xiàn)后,租賃合同對受讓人不具有約束力。張某將房屋抵押之后方租給李某,因此抵押權人可以終止租賃合同。(6)根據(jù)《擔保法》第55條之規(guī)定,城市房地產抵押合同簽訂后,土地上新增的房屋不屬于抵押物,廚房系對主房屋設定抵押權后新建,故不屬于抵押物,但需要拍賣該抵押的房屋時,可以依法將廚房一齊拍賣,但對拍賣廚房所得,抵押權人無權優(yōu)先受償。[考點集成]抵押權人可以仍就抵押物為他人設定抵押,仍可轉讓抵押物,在抵押期間,抵押人抵押后,該財產已辦理登記的抵押物的,應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已抵押的情況。抵押人未通知抵押權人或未通知受讓人的,轉讓行為無效。抵押人將其出租的財產抵押的,抵押人須將抵押的書面情況告知承租人,并且,原租賃合同繼續(xù)有效。但是,抵押權屬于從權利,不得與債權分離單獨轉讓或作為其他債權的擔保。抵押權的實現(xiàn),其實現(xiàn)方式有折價、拍賣、和變賣三種。其清償順序為登記的優(yōu)于沒有登記的,登記在先的優(yōu)于登記在后的。案例12 典權林某有8間房屋,1982年8月,縣里的機械廠需營業(yè)用房,便與林某商量,表示愿意購買其8間房屋,林某因該房系祖宅,不愿出賣但同意將該房出典,雙方遂就8間房屋達成出典協(xié)議,協(xié)議約定:林某愿將自己的8間房屋出典給縣機械廠,典價1萬元。雙方在協(xié)議上簽字蓋章,縣機械廠支付了典價。2000年5月,縣機械廠因經營規(guī)模擴大,便將8間房屋拆掉,又動工興建新的營業(yè)用房,林某提出異議,但縣機械廠繼續(xù)施工,林某便向法院起訴,要求保護自己對房屋的合法權利,制止縣機械廠的侵權行為,并令其賠償因此造成的一切損失??h機械廠則認為,當初支付的典價相當于房價,該房屋雖名為出典,實為出賣,故有權自行處置該房,他人不得干涉。[問題](1)林某與縣機械廠的見的法律關系?(2)縣機械廠是有權處分,還是侵權?為什么?(3)如果該8間房屋現(xiàn)價值8萬元,林某欲以1萬元回贖,縣機械廠不同意,應如何處理?[正確答案](1)典權關系,訂立協(xié)議時房主的真實意思表示是出典而非出賣,合同寫明為“典價1萬元”,非經出典人同意不能轉為買賣關系。非經出典人表示放棄回贖,典權人不能取得所有權。(2)侵權,典權人負有保管典物的義務,非經出典人同意不得毀損典物。(3)應準許林某以原典價回贖。根據(jù)《民通意見》第120條之規(guī)定,承典人要求出典人高于原典價回贖的,一般不予支持。[考點集成]關于典權,是指典權人支付典價,對他人的不動產進行占有、使用、受益的權利。它是不動產物權。典權人可以在法律上處分典權,即轉典、出租典物,重建或修繕典物,出典人保有典物的所有權,可以回贖典物。但是,典權人要求出典人高于原典價回贖的,一般不予支持。典權消滅有:(1)回贖,回贖時出典人向典權人提出以支付原典價消滅典權的單方行為;(2)找貼;(3)作絕;(4)別賣。案例13 無因管理與保管合同原告:張某,個體工商戶被告;葉某,個體工商戶。1988年8月,葉某與胡某在張某個人開的商店里談了一筆牛仔服買賣生意。雙方商定,由葉某賣給胡某牛仔服300套。10月,葉某將300套牛仔服運到張某的商店,并通知胡某前去取貨,而胡某接到通知后卻要求退貨。葉某認為貨是按胡某的要求提供的,符合約定條件,不同意退貨。雙方談判期間,張某便要求他們取走貨物,以免占用自己的貨位。因雙方爭執(zhí)不下,直到12月底,雙方才達成退貨還錢的協(xié)議。1989年1月,葉某才將牛仔服運走。此時,張某提出,葉某的貨物在自己商店存放了3個月之久,占用貨位,致使自己進貨和銷售受到影響,且還為葉某進行了適當?shù)谋9?,因此要求葉某付給一定數(shù)額的管理費用。葉某則認為,他是出于對張某的信任才將貨暫放在張某的商店,現(xiàn)在張某提出支付管理費的請求是沒有根據(jù)的,不能同意。張某為此訴至法院,要求葉某給付管理費300元。法庭在審理過程中,將葉某與張某之間的法律關系認定為無因管理之債。理由是:葉某與胡某訂立買賣協(xié)議后,將貨物運到張某的商店,張某為了葉某的利益,在既沒有法律規(guī)定也沒有合同的約定的情況下,為葉某實施了管理事務的行為,構成了無因管理。據(jù)此判決葉某對張某的管理行為給付管理費200元。[問題]法院的定性正確嗎?原、被告之間存在何種民事法律關系?[正確答案]我們認為,一審法院對本案的定性是錯誤的。本案當事人葉某與張某之間形成的應是保管合同之債,而非無因管理之債。張某是保管人,葉某是寄托人,只不過這一合同關系的當事人是通過默示的意思表示方式來實現(xiàn)的。即:保管人張某得知葉某將貨物運到自己商店后,沒有實施積極的行為,以沉默表示允許或接受,這時合同關系已經成立了。后來張某實施的保管行為是履行保管義務,而非無因管理。[考點集成]無因管理之債與保管合同的最大區(qū)別,一是前者既無法律根據(jù)也無合同依據(jù),后者則是依據(jù)合同實施保管行為;二是前者在法律關系發(fā)生時,事務的本人并不知道他人為自己管理事務,而后者法律關系之所以發(fā)生,完全是由事務本人――本案的寄托人的主動的積極的行為引起的。 案例14 侵權制度、監(jiān)護胡某(21歲)與王某(19歲)一天下午在集市上閑逛,發(fā)現(xiàn)一頭母豬在街邊躺臥。胡某便對王某說:“去逗逗它?!蓖跄潮闶捌鹨皇瘔K向母豬砸去。母豬被砸中后負痛躍起往前猛沖。這時60歲老太太高某正在街上行走,見母豬向她沖來便往街邊急閃,將街邊一陶瓷攤推翻,損失價值1000元陶瓷。另外,高老太太由于躲閃未及時而被母豬撞倒在地摔傷右腿,花去醫(yī)藥費、住院費等共計2000元。[問題](1)高老太太因閃躲母豬而撞翻陶瓷攤的行為屬于什么性質的行為?是否應當承擔民事責任?(2)胡某和王某的行為屬于什么性質的行為?應如何承擔民事責任?為什么?(3)若當?shù)亓晳T于動物放養(yǎng),高老太太摔斷右腿所花去的費用應由誰承擔?為什么?(4)若王某當時9周歲,高老太太受傷的費用應由誰承擔?為什么?(5)若王某當時13周歲且無個人財產,高老太太受傷的費用應由誰承擔?應如何分擔民事責任?為什么?(6)陶瓷的損失應由誰承擔?為什么?(7)若王某用石頭砸豬是由于母豬追咬其而實施的,則高老太太受傷的損失應由承擔責任?為什么?[正確答案](1)高老太太因閃躲母豬而撞翻陶瓷攤的行為屬于緊急避險行為,不應當承擔民事責任。根據(jù)《民法通則》第129條的規(guī)定,緊急避險所造成的損害后果,由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任,如果險情是由于自然原因引起的,緊急避險人不承擔或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。所以高老太太對于其因緊急避險行為造成的損害不承擔民事責任。(2)胡某和王某的行為屬于共同侵權行為,應由胡某和王某承擔連帶責任。根據(jù)《民法通則》第130條、《民法通則意見》第148條的規(guī)定,教唆、幫助他人實施侵權行為的人,為共同侵權人,共同侵權人對其造成的損害應當承擔連帶責任。(3)若當?shù)亓晳T于動物放養(yǎng),高老太太受傷的費用因由胡某和王某共同承擔。根據(jù)《民法通則》第127條的有關規(guī)定,飼養(yǎng)的動物由于第三人的過錯致人損害的,第三人應當承擔民事責任。因此,本案中母豬撞傷高老太太是由于胡某指使王某用石塊砸豬所致,胡某和王某應當承擔連帶責任。(4)若王某當時9歲,高老太太的損失應由胡某承擔。因為根據(jù)《民法通則意見》的有關規(guī)定,王某為無民事行為能力人,依《民法通則意見》第148條第2款的規(guī)定,教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的,該教唆、幫助人為侵權人,應當承擔民事責任。因此,胡某應單獨承擔民事責任。(5)由胡某和王某的監(jiān)護人共同承擔。胡某應承擔主要責任。因為王某當時13歲,屬于限制民事行為能力人,根據(jù)《民法通則》的有關規(guī)定,限制民事行為能力人致人損害的,由監(jiān)護人承擔民事責任。而教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人為共同侵權人,應當承擔主要民事責任。(6)由胡某、王某和豬的主人共同承擔。根據(jù)《民法通則》第129條的規(guī)定,因緊急避險造成損害的,由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。另外,根據(jù)《民法通則》關于動物致人損害的規(guī)定,豬的主人由于對豬疏于管理,也應承擔相應的民事責任。(7)由豬的主人承擔民事責任。因為王某用石頭砸豬是由于該豬追咬其而實施的,則王某的行為是合法的緊急避險行為,并不存在過錯,此時,根據(jù)《民法通則》第127條的規(guī)定,應由動物飼養(yǎng)人或者管理人承擔民事責任。[考點集成]關于侵權,共同侵權人對受害人承擔連帶責任,而共同侵權人之間應按照過錯程度等因素分擔責任。但如果是教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為,應當承擔主要責任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權,不構成共同侵權,僅教唆人、幫助人為侵權人,應當對受害人承當民事責任。飼養(yǎng)動物致人損害的,由第三人承擔責任害的侵權,由于第三人的過錯造成損害的,由第三人承擔民事責任。合法的緊急避險,是法律規(guī)定免責事由緊急避現(xiàn)人不承擔或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。關于監(jiān)護,監(jiān)護人除為了被監(jiān)護人的利益外,不得處理被監(jiān)護人的財產。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的,應當有監(jiān)護人承擔。案例 15 侵權行為、共同共有財產2001年9月1日,甲和乙兩家共用的煙窯要被拆除。甲因有事便委托乙雇一民工丙幫助拆除。在上午乙非常注意安全,每拆掉一根木頭都要用鐵絲栓著慢慢放下,由丙在下面接著。下午,乙為了加快速度,就沒有用繩子栓著木頭,而直接將木頭放下,但沒有告知丙。在放下第一個木頭時,丙認為有繩子栓著,就沒有注意。結果木頭從上面掉下來將另一幫忙者丁打死。[問題](1)對于丁的死亡,乙是否應當承擔責任?為什么?(2)對于丁的死亡,甲是否應當承擔責任?為什么?(3)對于丁的死亡,丙是否應當承擔責任?為什么?(4)丁的親屬可以要求賠償?shù)姆秶鞘裁???)本案中的民事責任是何種責任?[正確答案](1)對于丁的死亡,乙應當承擔責任。因為這屬于侵權責任。其構成要件有四:行為的違法性;行為人主觀上有過錯;受害人受有損失;受害人的損失和該違法行為有因果關系。本案中,乙在將木頭放下時,沒有告知丙沒有用繩子栓著,丙也無法預見木頭未栓繩子,因此乙是有過錯的,應當承擔民事責任。(2)對于丁的死亡,甲也應當承擔民事責任。因為煙窯是甲和乙共有的,根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定,共同共有人對共有財產共同享有權利、承擔義務。本案中,侵權行為是乙作出的,但乙與甲是煙窯的共同所有人,而且乙的侵權行為也是發(fā)生在處理共同事務的過程中,所以甲也應當承擔民事責任。(3)對于丁的死亡,丙不應當承擔責任。因為丙對于事故的發(fā)生不能預見,也不應當預見,他的主觀無過錯,而在一般侵權責任中,行為人的主觀過錯是構成侵權責任的要件之一,所以丙不該對丁的死亡負責。(4)丁的親屬可以要求賠償?shù)姆秶ㄋ勒叨〉膯试豳M和丁生前需扶養(yǎng)的人的必要生活費。(5)甲和乙對丁的親屬的損失負連帶賠償責任。對于甲和乙的內部責任的分擔,由于乙對事故的發(fā)生過錯較大,應當由乙承擔全部或主要的責任。[考點集成]關于侵權,構成侵權要有損害事實;違法行為;二者之間存在因果關系;行為人主觀上有過錯。侵權的歸責原則有:過錯責任原則和無過錯責任原則,前者以當事人的主觀過錯為必備要件;后者不論當事人主觀上是否有過錯,都應承擔民事責任。另外,還有推定過錯責任原則,是指在訴訟中當事人必須證明自己沒有過錯才能夠不承擔民事責任,否則就推定其有過錯,要承擔民事責任。但必須有法律明文規(guī)定才能適用。公平原則是指對于損害的發(fā)生雙方當事人都沒有過錯,而且不能夠適用無過錯原則,可是受害人遭受的損失如果不予補償顯然不公平的情況下,有人民法院根據(jù)具體情況,要求雙方當事人公平分擔損失的原則 。關于共同共有財產,共同共有人對共有財產共同享權利,承擔義務。民事訴訟法案例案例1 司法管轄和訴訟保全1997年,甲縣A公司和乙縣B公司在丙縣訂立了一份水泥供銷合同。合同約定:“運輸方式:由A公司代辦托運;履行地點:A公司在丁縣的倉庫。”A公司依約履行了合同,B公司尚欠A公司30萬元的貨款。四個月后,B公司在當?shù)貓蠹埳峡橇恕按蠓冉祪r處理水泥”的廣告。同時,著手準備分立為兩個公司。為此,A公司以B公司的行為影響貨款的償還和B公司即將分立為由,向乙縣人民法院申請訴前財產保全,要求凍結B公司銀行存款30萬元,同時提供了同等數(shù)額的資金擔保。人民法院審查以后依法作出了凍結存款的裁定。后由于B公司向該法院提供了同等數(shù)額的財產擔保,法院依法作出解除凍結的裁定。后A公司向法院提起訴訟。一審中,被告B公司反訴要求原告A公司承擔由于其申請訴前財產保全給自己造成的損失。[問題](1)對于本案何法院有管轄權?為什么?(2)如果B公司提出管轄權異議應當在何時間提出?該異議能否成立?(3)A公司能否在訴前申請財產保全?(4)B公司的反訴請求是否正確?[正確答案](1)乙縣人民法院、丁縣人民法院對本案有管轄權。見《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定。本案中乙縣是被告人B公司所在地,丁縣是雙方約定的合同履行地。(2)管轄權異議應當在提交答辯狀期間提出,該異議不能成立。見《民事訴訟法》第三十八條的規(guī)定。(3)A公司可以在訴前申請訴訟保全。《民事訴訟法》第九十三條第一款規(guī)定了訴前財產保全的條件。法律對訴前財產保全規(guī)定的條件要比訴訟保全的條件更嚴格。本案中A公司符合訴前財產保全的申請條件:爭議的財產存在著現(xiàn)實危險。本案爭議的財產
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