【正文】 1Z301050 掌握建筑法關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理的主要內(nèi)容 1Z301051 建設(shè)工程監(jiān)理的法律規(guī)定 國家推行建筑工程監(jiān)理制 度 。 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。 建筑工程 總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé) ； 分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé) 。 1Z301043 分包的有關(guān)規(guī)定 （ 1） 禁止 承包單位將其承包的全部建筑工程 轉(zhuǎn)包 給他人，禁止承包單位將其承 包的全部建筑工程 肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人 。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 1Z301042 承攬工程的有關(guān)規(guī)定 15 （ 1）承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并 在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承 攬 工程。 1Z301040 掌握建筑法關(guān)于建筑工程發(fā)承包的主要內(nèi)容 1Z301041 禁止肢解工程發(fā)包的有關(guān)規(guī)定 《建筑法》第 24 條規(guī)定： 提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。 建筑工程從業(yè)者資格證件，嚴(yán)禁出賣、轉(zhuǎn)讓、出借、涂改、偽造。 1Z301033 建筑業(yè)從業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格制度 從事建筑工程活動的人員，要通過國家任職資格考試、考核，由 建設(shè)行政主管部門 注冊并頒發(fā)資格證書。 建筑工程從業(yè)的 經(jīng)濟組織 包括： 施工單位、勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他單位（如工程招標(biāo)代理機構(gòu)、工程造價咨詢機構(gòu)等） 。 按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向 批準(zhǔn)機關(guān) 報告情況，因故不能按期開工 超過 6 個月 的，應(yīng)當(dāng) 重新辦理 開工報告的批準(zhǔn)手續(xù)。建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告； 中止施工滿 1 年的工程恢復(fù)施工前 ， 建設(shè)單位 應(yīng)當(dāng) 報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。 因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān) 申請延期：延期以 兩次 為限，每次不超過 3 個月 。 2）領(lǐng)取建筑工程許可證的 法律 后果 建設(shè)工期不足 1 年的 ，到位資金原則上不得少于工程合同價的 50％ ， 建設(shè)工期超過 1 年的 ，到位資金原則上不得少于工程合同價的 30％， 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實行銀行付款保函或者其他第三方擔(dān)保； 14 按照規(guī)定應(yīng)該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理； 有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。按照規(guī)定應(yīng)該招標(biāo)的工程沒有招標(biāo)，應(yīng)該公開招標(biāo)的工程沒有公開招標(biāo)，或者肢解發(fā)包工程，以及將工程發(fā)包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的，所確定的施工企業(yè)無效； 施工現(xiàn)場已經(jīng)具備基本施工條件，需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求； 已經(jīng)辦理了建筑工 程用地批準(zhǔn)手續(xù)； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施； 已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)； 在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證； ” （ 2）申請建筑工程許可證的條件及法律后果 1）申請建筑工程許可證的條件 《建筑法》第 8 條規(guī)定 申請領(lǐng)取建筑工程施工許可證應(yīng)具備下列條件： 未領(lǐng)取施工許可證的，不得開工。未辦理報建登記手續(xù)的工程，不得發(fā)包，不得簽訂工程合同。 由 工商行政管理機關(guān) 或 人民法院 嚴(yán)格依照 商標(biāo)法及其實施細(xì)則 的規(guī)定處理。 13 ②注冊的 原則：自愿注冊原則；先申請原則；單一性原則。 3）商標(biāo)法 ② 取得的原則：單一性原則；先 申請原則；優(yōu)先權(quán)原則。 專利和專利權(quán)：專利權(quán)是指國家專利主管機關(guān)依法授予專利申請人及其繼承人在一定期間內(nèi)實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權(quán)。我國著作權(quán)法對侵犯著作權(quán)行為 規(guī)定民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任制度。著作權(quán)的保護：侵犯著作權(quán)，是指公民或法人等未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自使用其著作權(quán)的行為。 ② 著作財產(chǎn)權(quán)主要有： 復(fù)制權(quán)；表演權(quán)；播放權(quán)；展覽權(quán)； 發(fā)行權(quán) ；改編和攝制電影、電視錄像權(quán)；翻譯權(quán)；注釋權(quán)和整理權(quán)；編輯權(quán)。 作品指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。 著作權(quán)屬于民事權(quán)利；是知識產(chǎn)權(quán)的組成部 分 。 （ 3）我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律制度 1）著作權(quán)法 我國承認(rèn)并以法律形式加以保護的主要知識產(chǎn)權(quán)為 ： 1）著作權(quán)； 2） 專利權(quán)； 3）商標(biāo)權(quán)； 4） 商業(yè)秘密 ； 5）其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。 《中華人民共和國建筑法 》（ 以下簡稱 《 建筑法 》） 第 4 條規(guī)定： “ 國家扶持建筑業(yè)的發(fā)展，支持建筑科學(xué)技術(shù)研究，提高房屋建筑設(shè)計水平，鼓勵節(jié)約能源和保護環(huán)境， 提倡采用先進技術(shù)、先進設(shè)備、先進工藝、新型建筑材料和現(xiàn)代管理方式。 5）請求 損失賠償 當(dāng)他人侵害物權(quán)的行為造成物權(quán)人的經(jīng)濟損失時，物權(quán)人可以直接請求侵害人賠償損失，也可請求法院責(zé)令侵害人賠償損失。 3）請求 恢復(fù)原狀 當(dāng)物權(quán)的標(biāo)的物因他人的侵權(quán)行為而遭受損壞時，如果能夠修復(fù)，物權(quán)人可以請求侵權(quán)行為人加以修理使之恢復(fù)原狀，恢復(fù)原狀的請求所有人、合法使用人都可以行使。 2）請求 排除妨礙 當(dāng)他人的行為非法妨礙物權(quán)人行使物權(quán)時，物 權(quán)人 可以請求妨礙人排除妨礙，也可請求法院責(zé)令妨礙人排除妨礙。 （ 3） 物權(quán)的保護 l）請 求 確認(rèn) 物權(quán) 當(dāng)物權(quán)歸屬不明或是發(fā)生爭議時，當(dāng)事人可以向法院提起訴訟，請求確認(rèn)物權(quán)。 11 如 抵押權(quán) 、質(zhì) 押 權(quán) 、 留置權(quán) 等 都是 擔(dān)保物權(quán) 。 用益物權(quán) ，是指對他人所有物使用和收益的權(quán)利。 2）依據(jù)設(shè)立目的的不同劃分。 1Z301027 物權(quán) （ 1）物權(quán)的概念 物權(quán)是民事主體依法對特定的物進行管領(lǐng)支配，享有利益并排除他人干涉的權(quán)利。 債務(wù)人的債務(wù)一經(jīng)債權(quán)人解除，債 的關(guān)系自行解除。 如 兩個相互訂有合同的企業(yè)合并，則產(chǎn)生 混同的法律效果。如果超過法律規(guī)定的期限，債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標(biāo)的物的， 應(yīng)收歸國庫所有。 3）債因 提存 而消滅 提存 ，是指 債權(quán)人無 正當(dāng)理由拒絕接受履行 或 其下落不明 ，或 數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利 ，債權(quán)人一時無法確定，致使債務(wù)人一時難以履行債務(wù)，經(jīng) 公證機關(guān)證明 或 人民法院的裁決 ，債務(wù)人可以將履行的標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為。 2）債因抵消而消滅 抵消 ，是指同類已到履行期限的對等債務(wù)，因當(dāng)事人相互抵充其債務(wù)而同時消滅。 10 5）債的其他發(fā)生根據(jù) 債的發(fā)生根據(jù)除前述幾種外， 遺贈、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物 等，也是債的發(fā)生根據(jù)。 4）無因管理 無因管理， 是指既未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，而是自覺為他人管理事務(wù)的行為。不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生，不當(dāng)?shù)美?人負(fù) 有返還的義務(wù)。 3）不當(dāng)?shù)美? 不當(dāng)?shù)美?，是指 沒有法律或合同根據(jù) ，有損于他人而取得的利益。 合同是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。 3）債權(quán)與物權(quán)的 客體不同 債權(quán)的客體 可以是 物、行為和智力成果 ； 物權(quán)的客體則只能是物。 1）債權(quán)與物權(quán)的 主體不同 債權(quán) 的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的， 是對人權(quán) ； 物權(quán) 的權(quán)利主體是特定的，義務(wù)主體則為不特定的， 是對世權(quán) 。 1Z301026 債權(quán) （ 1）債的概念 債是按照合同約定或依照法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。我國 《 民法通 則 》 第 140 條規(guī)定，訴訟時效因 提起訴訟 、 當(dāng)事人一方提出要求 或者 同意履行義務(wù) 而中斷。 從中止訴訟時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 （ 4）訴訟時效的 中止 訴訟時效的中止，是指在時效進行中，因一定法定事由的出現(xiàn)，阻礙權(quán)利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算，待阻礙訴訟時效的法定事由消失后，訴訟時效繼續(xù)進行，累計計算。 但是， 從權(quán)利被侵害之日起 超過 20 年 的 ，人民法院 不予保護 。 國際貨物買賣合同 和 技術(shù)進出口合同 爭議提起訴訟或仲裁的期限為 4 年。 2） 短期訴訟時效 下列訴訟時效 期間為 1 年 ： 身體受到傷害要求賠償?shù)?； 延付或拒付租金的 ； 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的 ； 寄存財物被丟失或損毀 的 。 訴訟時效的 種類 ： 1） 普通訴訟時效 向人民法院請求保護民事權(quán)利的期間。關(guān)于時效 ，《 中華人民共和國民法通則》作了專門規(guī)定。 1Z301025 訴訟時效 （ 1） 時效的概念 時效，是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力。 2） 法定代理或指定代理的 終止 代理期限 屆滿 或代理事務(wù) 完成 ， （ 4）代理權(quán)的 終止 由于代理的種類不同，代理關(guān)系終止的原因也不盡相同。 代理雙方當(dāng)事人實施同一個法律行為。 如果 以被代理人的名義同自己訂立合同 ，就屬于此種情形。 4）不得濫用 代理權(quán) （※※※※） 濫用代理權(quán)表現(xiàn)為： 3）代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé) 8 代理人接受了委托，就有義務(wù)盡職盡責(zé)地完成代理工作。 2）代理人應(yīng)親自進行代理活動 代理關(guān)系中，被代理人的委托授權(quán)，是基于對代理人的信任，委托代理就是建立在這種人身信任的基礎(chǔ)上的。 如人民法院指 定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當(dāng)事人的代理人，就屬于 指定代理 。 3）指定 代理 指定代理，是指根據(jù) 主管機關(guān) 或 人民法院 的指定而產(chǎn)生的代理。 如 父母作為監(jiān)護人代理未成年人進行民事活動就是屬于 法定代理 。委托代理的 事項必須合法 ，被代理人自己不能親自進行 違法活動 ，也不能委托他人進行違法活動；同時，代理人也不能接受此類的委托，否則， 被代理人、代理人要承擔(dān) 連帶責(zé)任 。 如 果由于 授權(quán)不明確而給第三人造成損失 的，則 被代理人要向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。委托授權(quán)的范圍要明確。 因為代理活動要由代理人來實施，且實施結(jié)果要由被代理人承受，因此，如果代理人不能勝任工作，將會給被代理人帶來不利的后果，甚至還會損害被代理人的利益。 委托代理可采用口頭形式委托，也可采用書面形式委托，如果法律明確規(guī)定 必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如 代簽工程建設(shè)合同就必須采用書面 形式 。 1） 委托代理 委托代理，是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。 由此可見 ，在代理關(guān)系中，通常涉及三個人，即 被代理人 、 代理人 和 第三人 。 1Z301023 代理的法律規(guī)定 （ 1） 代理的概念 代理，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。 7 （ 4） 行為形式合法 民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。 行為內(nèi)容合法首先 不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。 （ 2） 行為人意思表示真實 意思表示真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意 志相一致。 民事行為能力 是指通過自己行為 取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù) 的資格 。行為包括 積極的作為 和 消極的不作為 。 1） 事件 事件 是指 不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生 的 法律事實 ，包括自然事件、社會事件、意外事件 。法律事實即是法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的原因。 法律關(guān)系只有在一定的情況下才能產(chǎn)生，同樣這種法律關(guān)系的變更和消滅也由一定情況決定的。 2） 協(xié)議終止 法律關(guān)系協(xié)議終止，是指法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類工程建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)，致使該法律關(guān)系歸于終止。 （ 3） 法律關(guān)系的終止 法律關(guān)系的 終止 ，是指法律關(guān)系主體之間的 權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在 ， 彼此喪失了約束力 ?？腕w變更可以是其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。 在合同中，客體不變，相應(yīng)權(quán)利義務(wù)也不變，此時主體改變也稱為 合同 轉(zhuǎn)讓 。 6 （ 2） 法律關(guān)系的 變更 法律關(guān)系的變更，是指法律關(guān)系的 三個要素 發(fā)生變化。如某單位與其他單位簽訂了合同，主體雙方就產(chǎn)生了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。義務(wù)和權(quán)利是相互對應(yīng)的，相應(yīng)主體應(yīng)自覺履行建設(shè)義務(wù)， 義務(wù)主體如果不履行或不適當(dāng)履行，就要承擔(dān)相應(yīng)的 法 律責(zé)任。 權(quán)利主體 可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定的行為，以實現(xiàn)自己的權(quán)利， 因其他主體的行為而使權(quán)利不能實現(xiàn)時有權(quán)要求 國家機關(guān) 加以保護并予以制裁。 （ 3） 法律關(guān)系的內(nèi)容 法律關(guān)系的內(nèi)容即 權(quán)利 和 義務(wù) 。 3） 表現(xiàn)為行為的客體 法律意義上的行為 是指 人的有意識的活動。 在法律關(guān)系中表現(xiàn)為財?shù)目腕w主要是建設(shè)資金，如基本建設(shè)貸款合同的標(biāo)的，即一定數(shù)量的貨幣。 法律關(guān)系客體也不外乎四類。在通常情況下，主體都是為了某一客體，彼此才設(shè)立一定的權(quán)利、義務(wù)，從而產(chǎn)生法律關(guān)系，這里的權(quán)利、義務(wù)所指向的事物，即法律關(guān)系的客體。如建設(shè)企業(yè)工作人員（建筑工人、專業(yè)技術(shù)人員、注冊執(zhí)業(yè)人員