【正文】 于對這些公共基礎(chǔ)設(shè)施項目的可供量的評估，以及對發(fā)起人開發(fā)這些項目的能力所作的預(yù)測。這些協(xié)議明確界定了BOT項目融資參與各方的權(quán)利、義務(wù)，相關(guān)的系統(tǒng)風(fēng)險也被有效地分配和管理。這種方式對于法律框架尚不健全的我國來說較易于使項目談判成功，但是城投公司顯然也承擔(dān)了過多風(fēng)險，從長遠來說是不足取的。這是目前一些BOT項目中的做法，由政府指定的公司與項目公司訂有投資回報率，當(dāng)項目運營收入低于投資回報率時，由項目所在地政府指定的公司給予補償；當(dāng)項目的運營收入高于投資回報率時，對高出部分再約定一個處理的辦法。制定特許期要考慮產(chǎn)品或服務(wù)的價格，如果價格低，相應(yīng)延長特許期，價格高，則縮短特許期。為增強對外商的吸引力，必須改變過去傳統(tǒng)的定價模式，采用市場定價的方式，按照國外的經(jīng)驗，政府可以設(shè)置產(chǎn)品價格的上限對外商加以控制，使其能夠通過改進技術(shù)、加強核算等辦法來多獲取利潤。風(fēng)險管理方法：理順價格體系。予固定的投資回報率保證。為了使自身收益固定，投資者往往要求政府給15．償還期限風(fēng)險這也是項目發(fā)起人和項目公司不能控制的風(fēng)險。如果評估制度不完備，評估機構(gòu)不健全，一方面影響東道國政府的聲譽，另一方面使外商認(rèn)為風(fēng)險太大。每年交付保險金后，國家銀行保證投資者能以簽訂保險合同之日的匯率，將賺取的盧比兌換成美元。投保。間接方式達到目的。特許權(quán)協(xié)議具體規(guī)定并得到東道國有關(guān)政府部門的批準(zhǔn)，以打消境外投資者和債權(quán)人的顧慮。13．貨幣自由兌換和匯出風(fēng)險項目產(chǎn)生的收益能否匯出是投資者和債權(quán)人十分關(guān)心的問題，否則，他們將遭受巨大風(fēng)險。對于快速發(fā)展的中國來說，通貨膨脹壓力一直威脅著中國經(jīng)濟的健康發(fā)展，盡管自97年始，中國經(jīng)濟已實現(xiàn)軟著陸，但是由于投資規(guī)模過大、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不合理、價格體系未與世界接軌以及中國特有的體制等原因，投資者和債權(quán)人仍對此心有疑慮，必須尋求合適的風(fēng)險防范措施：特許權(quán)協(xié)議中規(guī)定相應(yīng)條款，作為以后對價格進行核查的依據(jù)，爾后再按公認(rèn)的通貨膨脹率進行調(diào)價，或相應(yīng)增加收費，或延長特許期限。根據(jù)政府的安排和有關(guān)能源、動力提供方簽訂嚴(yán)密的供應(yīng)合同。④項目設(shè)計是否符合節(jié)能要求。②所選燃料對生產(chǎn)過程、產(chǎn)品質(zhì)量、生產(chǎn)成本和環(huán)境的影響程序。其他公用輔助設(shè)施包括項目所在地的供水、供熱設(shè)施，廢水、廢氣處理設(shè)施，以及居住、生活服務(wù)、文化體育設(shè)施等，這些輔助設(shè)施對于保持項目建設(shè)、運營的持續(xù)性及勞動力的穩(wěn)定性也起著很大的作用。11．能源供應(yīng)和其他輔助設(shè)施不配套風(fēng)險可靠的能源、動力供應(yīng)對于BOT項目的開工建設(shè)具有至關(guān)重要的作用，是保證BOT項目順利進行的關(guān)鍵。另外這類合同必須是可以強制執(zhí)行的，供貨商必須可靠，有能力履行合同規(guī)定的義務(wù)。如果供應(yīng)商不能履行供貨義務(wù)，則必須向項目公司支付從其他來源購買相同種類原材料的價格與原合同材料價格的差價。簽訂照供不議合同。認(rèn)真選擇原材料、機械設(shè)備的國外進口渠道和運輸方式。管理該類風(fēng)險時，應(yīng)注意以下幾點：①明確原材料的質(zhì)量和規(guī)格要求；②明確原材料的來源和可得數(shù)量；③明確原材料的價格；④明確原材料的運輸條件及運輸費用由誰承擔(dān)。債權(quán)人只有在對原材料市場有充分了解和把握的前提下，才能承擔(dān)這些原材料在事實上可以按照預(yù)測的渠道和價格買到的風(fēng)險。原材料風(fēng)險又稱為項目上游風(fēng)險，供給商越少，供給量越大，以別的材料代替現(xiàn)有材料越困難，項目就越容易被上游卡住脖子，上游風(fēng)險就越高。但是，BOT項目的資金回收期長，隨著人民幣逐步成為可自由兌換貨幣，匯率可能會有較大的波動，因此，BOT項目融資中的投資者和債權(quán)人將面臨較大的匯率風(fēng)險，給予外商一些優(yōu)惠的補償條件也是政府應(yīng)該考慮的問題，否則會給談判帶來困難。對于我國而言，自舛年1月1日匯制改革以后，人民幣匯率呈現(xiàn)出穩(wěn)中有升的良好趨勢。十Ae)，在中性地帶內(nèi)，雙方各自承擔(dān)外匯風(fēng)險和利益。首先，雙方洽談商定一個基本匯率e。這種方法主要適用于軟硬通貨之間。風(fēng)險管理方法：運用掉期等衍生工具，這種方法主要適用于硬通貨之間。9。由東道國政府為項目發(fā)起人提供利率保證，在項目期內(nèi)利率增長超過規(guī)定的百分比時，發(fā)起人可以得到補償。在我國因大部分資金在當(dāng)?shù)鼗ㄙM，昕以項目公司的外方股東一方面會試圖組織盡可能多的人民幣借款，另一方面在國際上以多種方式、多種貨幣融資，由于不同國家的經(jīng)濟發(fā)展階段不同、不同的貨幣又有不同的利率，所以項目公司必然面臨著各種貨幣利息變化的風(fēng)險。8．利率變化風(fēng)險在BOT項目融資過程中，由于利率變動直接或間接地造成項目價值降低或收益受到損失的風(fēng)險。風(fēng)險管理方法：東道國制定完備的法律框架特別是有關(guān)招投標(biāo)的專門立法。指由于東道國的法律秩序不完備特別是招投標(biāo)程序沒有建立在公正、公平、高度透明度的基礎(chǔ)上而未吸引到足夠的競標(biāo)者致使標(biāo)價不能降低的風(fēng)險。因此，發(fā)起人需要有耐心和雄厚的財力，而且上述費用的分?jǐn)偡桨笐?yīng)該盡早制定。風(fēng)險管理方法：前期工作特別是項目的可行性研究報告要編好，項目的各項申請要符合東道國法律規(guī)范，選址要考慮環(huán)保因素，同東道國政府、地方政府企業(yè)和居民搞好協(xié)調(diào)關(guān)系；股東協(xié)議事先約定私人投資者各自承擔(dān)前期費用的比例等。比如，貝特集團在土耳其承攬一個電廠和港口的BOT項目，前后歷時5年，耗資708萬美元，最后獲得成功。這種花費是很可能得不到回報的，因此私人財團就會遇到這種風(fēng)險。6．投標(biāo)不成功的風(fēng)險指在競爭投標(biāo)中，私人財團由于競爭失敗不能組成項目公司簽不成特許權(quán)協(xié)議造成開發(fā)費用損失的風(fēng)險。我國法律沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。相對國際民事訴訟而言，國際商事仲裁因其具有的仲裁機構(gòu)民間性、管轄權(quán)非強制性以及一裁終局制等特點而為當(dāng)事人所普遍接受。正確選擇國際性的商事仲裁機構(gòu)和適用的準(zhǔn)據(jù)法。在一些法制不健全的發(fā)展中國家，違約風(fēng)險是一個令投融資者非常頭痛的事情，而BOT項目融資本身具有的有限追索權(quán)的基本特點決定了合同履行對有關(guān)各方特別是項目發(fā)起人和債權(quán)人特別重要，為此需要制定嚴(yán)密的風(fēng)險管理措施：排除項目公司根本違反合同的責(zé)任，這一方法主要在產(chǎn)品購買合同(又稱照付不議合同、或取或付合同、無論取得貸物與否均需付款的合同等)中約定，主要含義為即使存在項目公司根本違反合同的情況，產(chǎn)品購買者也應(yīng)繼續(xù)履行合同，支付約定數(shù)額的使用費以償還債權(quán)人的貸款本息，其作用在于項目產(chǎn)品的買方向項目的債權(quán)人間接提供了擔(dān)保。該情況發(fā)生時，預(yù)見到的一方當(dāng)事人有權(quán)中止履行其合同義務(wù)，但必須立即通知另一方當(dāng)事人，另一方當(dāng)事人應(yīng)該賠償損失。②預(yù)期違反合同。根據(jù)有關(guān)國際條約，不論哪方當(dāng)事人，若其違約行為已構(gòu)成根本違反合同，對方有權(quán)據(jù)此宣告合同無效，從而解除雙方在合同中的義務(wù)。5．違約風(fēng)險系指項目融資中有關(guān)當(dāng)事人因故無法履行或拒絕履行合同中規(guī)定的義務(wù)而導(dǎo)致的風(fēng)險，它分為以下兩種：①根本違反合同。合同約定由東道國有關(guān)合作伙伴承擔(dān)。管制計劃協(xié)議還規(guī)定，如果某段時間獲得的利潤高于這個水平，多出部分作為發(fā)展基金，用來彌補經(jīng)營不好時的虧損。5％的凈資產(chǎn)回報率，其中股本投資回報率為15％，貸款投資回報率稍低。例如香港政府對BOT項目的管理是運用制定單項管制立法及同電力公司簽訂管制計劃協(xié)議的方式進行的。例如，東道國環(huán)保部門為了提高處理水平的質(zhì)量，修改了原來的有關(guān)法規(guī)，要求使用更先進的水處理設(shè)備，從而增大了項目的支出，減少了運營收益。前者的任務(wù)是為進出口貿(mào)易中遇到的國家風(fēng)險提供管理、保險、保證和資金融通；后者的任務(wù)是為海外開展業(yè)務(wù)和投資的私營企業(yè)提供全球性的保險、保證和資金融通，以保護債權(quán)人和投資者的權(quán)益。這些機構(gòu)的參與，能在某種程度上有效制止東道國政府的懲罰性稅收等行為。當(dāng)然在實踐中這種協(xié)議很難取得，即使取得，執(zhí)行的可行性也是一個問題。政府的管理應(yīng)掌握一個合適的度：既能對項目行使戰(zhàn)略控制監(jiān)督權(quán)和檢查審計權(quán)又不影響項目公司的正當(dāng)合法的運營。3．政府的越權(quán)干預(yù)風(fēng)險主要是指東道國政府用增加稅收、強制性規(guī)定從項目所在地購買原材料或在當(dāng)?shù)爻鍪郛a(chǎn)品和服務(wù)、征收額外的特許權(quán)使用費、限制某些產(chǎn)品進出口，征收關(guān)稅等方式對BOT項目的設(shè)計、選址、工程建設(shè)、運營及產(chǎn)品銷售進行越權(quán)干預(yù)。由此可見，在我國進行BOT項目融資時，政府機構(gòu)的這種保證是有充分的法律依據(jù)的。發(fā)達國家一般要求給予充分、有效和即時的保護，第三世界國家一般主張給予適當(dāng)?shù)暮侠淼难a償。條款安排，主要是在貸款合同中規(guī)定交叉違約條款，當(dāng)東道國政府對項目實行國有化致使貸款得不到償還時，會構(gòu)成對其他國際性貸款合同的違約，從而嚴(yán)重影響該國政府在國際金融市場上的融資信譽，迫使其在實行國有化前必須三思而定。股權(quán)安排，項目公司的股權(quán)由若干國家的投資者擁有，國有化的風(fēng)險相對降低，或者要求在東道國或其友好國家有影響的強大的私營公司參加到項目融資中來，或者促進多邊機構(gòu)如世界銀行集團中的國際金融公司參加進來，由其掌握項目的部分產(chǎn)權(quán)，強制收購的國有化風(fēng)險會大大降低。另有一些國有化的前兆也應(yīng)引起注意，比如扎伊爾、津巴布韋等非洲國家在實施國有化前曾成立專門銷售礦產(chǎn)品的政府機構(gòu)，通過收取銷售代理費謀取利潤。這實際上把日本建筑公司排斥出泰國基礎(chǔ)設(shè)施建筑市場。為了使這條私人參與建設(shè)的高速公路民族化，泰政府決定保持對所開發(fā)的基礎(chǔ)設(shè)施的控制權(quán)。②間接的、緩慢的國有化風(fēng)險，導(dǎo)致該種風(fēng)險的原因是東道國政府的增加稅賦、拒絕更新或續(xù)發(fā)許可證以及不允許進出口等方式。2．國有化風(fēng)險系指東道國政府通過有關(guān)法令對原屬項目公司的財產(chǎn)和權(quán)益，全部或部分沒收或征用的一種法律措施。在這種情況下，中方律師以合同中根本沒有社會原因造成不可抗力的條款向美方提出嚴(yán)正交涉，迫于法律威懾力，美方很快派