論我國間接代理制度之重構(gòu)上-文庫吧資料
2025-04-19 01:48本頁面
【正文】 說，第三人有理由認為受托人就是對方當事人，因此他應(yīng)對自己的行為承擔責任。因此相對來說，英美法系的隱名代理制度更有利于迅捷，簡便的處理問題。因為間接代理制度的產(chǎn)生基于“債只能自為”的意識形態(tài)，因此嚴格遵循先由代理人承擔法律效果，再轉(zhuǎn)移給本人的原則，因此代理人什么時候轉(zhuǎn)讓債權(quán)，被代理人什么時候承擔債務(wù)，如果代理人拒絕轉(zhuǎn)讓債權(quán)，被代理人拒絕承擔債務(wù)怎么辦，以及“轉(zhuǎn)讓”需要那些手續(xù)等等問題，都將影響商事活動交易迅捷和交易安全?！ ∮捎趦煞N法律制度產(chǎn)生的歷史時期不同，地域范圍不同，政治經(jīng)濟發(fā)展狀況不同，以及立法者追求的價值不同，因此間接代理制度與英美法系隱名代理制度所蘊涵的法律價值也是不同的。即使是披露了本人身份之后也是如此。即使他能夠證明對方當事人知道他實際上以代理資格代定合同，他也必須對該合同承擔責任。如果此類代理人在代訂合同時沒有在合同中指明其代理身份，或者僅以描述性語言暗示其為代理人，該代訂合同人應(yīng)當對合同承擔個人責任。比較典型的有英國法和美國法的規(guī)范。而今天各國的間接代理的法律效果，因為要立足于各國不同的文化和實踐，并不完全統(tǒng)一。因為兩種規(guī)范的法律效果幾乎完全不同。因此，從法律規(guī)定的構(gòu)成要件看，隱名代理和不公開本人身份的代理可以看成間接代理的再分類?！ ￠g接代理與直接代理最大的區(qū)別，就是代理人只能以自己的名義，為被代理人的利益，為法律行為。還有觀點認為：直接代理包括顯名代理和隱名代理，間接代理就是不公開本人身份的代理。另一種觀點認為：直接代理就是顯名代理，間接代理就是隱名代理?！ τ陂g接代理制度與英美法系隱名代理制度之間的關(guān)系，基本上可以歸納為后面四種觀點。不公開本人身分的代理指以自己名義，為本人利益考慮而為法律行為。所以代理人之顯名，必須公示。顯名代理指表意人表明其意思表示的法律后果由他人承擔，因此代理須以本人名義為之?！ ?二)間接代理制度與英美隱名代理制度的比較分析 在英美法中，代理法是一個獨立的法律部門，如《美國代理法重述》規(guī)定了美國的代理制度。法律效果在這個概念中的缺失并不會導致概念的不穩(wěn)定和不全面，而是有助于各國間接代理制度的本土化發(fā)展。因為法律概念的定義不僅應(yīng)揭示出該概念所包含的基本內(nèi)容與本質(zhì)特征，而且應(yīng)該與時俱進，不能拘泥于傳統(tǒng)的，已不合時宜的理解。雖然行紀合同的規(guī)范中，基本沿用中世紀間接代理制度的法律效果，但也發(fā)生了很大變化，例如《德國商法典》⑹第392條第二款規(guī)定了委托人在債權(quán)未行讓與時有不可主張的債權(quán)?！兜聡谭ǖ洹分械拿浇榇硪驗榇砣瞬⒉恍枰炗喓贤?，因此也無明確規(guī)定此種代理行為的法律效果的必要。另外，根據(jù)《德商民法典》，《法國商法典》，我國《民法通則》及其他一些大陸法系的商法典或商事規(guī)范，行紀人必須以自己的名義為委托人進行活動。根據(jù)《德國商法典》第84條第一款規(guī)定，締約代理人須以企業(yè)主名義成立交易，僅承認媒介代理人可以以自己名義為代理?？梢姡苯哟碜鳛橐环N歸屬規(guī)范已經(jīng)為時代所接受，“債只能自為”的思想已經(jīng)隨著直接代理
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