論我國代理制度的完善-文庫吧資料
2025-04-19 01:46本頁面
【正文】 人應當公開被代理人身份；代理人沒有在合理的期間內公開被代理人的身份的,代理人自己應當接受合同的約束。有鑒于此,建議新民法典中增列這類情形,改為“第三人在訂立合同時知道或者應當知道受托人與委托人之間的代理關系的”。與英美代理法中的隱名代理制度相比,該條規(guī)定亦有不足之處。我國《合同法》第402條首次規(guī)定了隱名代理?！秶H貨物銷售代理公約》第12條明確規(guī)定了隱名代理,并規(guī)定代理人的行為直接對委托人與第三人產生約束力,但代理人實施該行為只對自己發(fā)生約束力時,例如,涉及的是行紀合同,則不在此限。我國民法學者胡長清先生認為,《日本民法典》第266條、《德國民法典》第164條第1項但書、《德國商法典》第344條、《日本商法典》第266條、《瑞士債務法典》第32條第2項,均規(guī)定了隱名代理。但在英美法系的影響下,某些大陸法系國家也承認代理人為隱名被代理人實施法律行為的可能性?？梢?除非法律要求行紀人與他人開展的每個商事活動都屬于為委托人辦理的行紀業(yè)務,作為間接代理的行紀既可相當于隱名代理,也可以相當于不公開被代理人身份的代理。有人認為,《德國商法典》第383條至第406條規(guī)定的行紀是一種隱名代理。英美法系中的隱名代理與不公開被代理人身份的代理所具有的功能與大陸法系中間接代理的功能基本相當。按照英國的判例法,代理人在同第三人締約時,僅在信封抬頭或在簽名后加列“經紀人”（broker）或“經理人”（manager）字樣是不足以排除其個人責任的,而必須清楚地表明他是代理人,如寫明“買方代理人”（asagentforbuyer）或“賣方代理人”（asagentforseller）等字樣。[4]但一般說來,只要代理人在隱名被代理人授權范圍內締約,隱名被代理人就有權取得合同權利義務關系,并參加有關合同的訴訟活動。但是,英國法對于隱名被代理人和代理人的責任問題缺乏明確的法律規(guī)則,且沒有采納《美國代理法重述》（第2版）第321節(jié)提出的普通規(guī)則?！睹绹矸ㄖ厥觥罚ǖ?版）第321節(jié)提出了這樣一條普通規(guī)則:除非代理人與第三人另有約定,代理人對其所訂合同承擔個人責任,即使是在披露了被代理人身份之后也是如此。因此,隱名代理是一種非常重要的代理類型。因此,隱名代理具有商業(yè)上的合理性。隱名代理制度對于被代理人、第三人把握商業(yè)機遇都大有好處。在市場經濟環(huán)境中,信息就是財富。其中,為提醒相對人注意到隱名代理的情況,代理人往往需要在合同中注明“代表被代理人”、“買方代理人”或“賣方代理人”的字樣。在商業(yè)實踐中,有些代理商為了不使被代理人和第三人直接建立聯(lián)系,經常采取隱名代理做法。此處僅就隱名代理制度做一探討。因此,有必要在《民法典》中彌補法律漏洞。除了對現(xiàn)行立法規(guī)定和司法解釋中的原則性規(guī)定予以細化,還有必要彌補目前的立法漏洞,在《民法典》“代理”一章中增加規(guī)定有關一般代理規(guī)則的新制度,如代理人權限證明、第三人對代理人權限的質疑、委托代理權的限制及撤回的效力、默示代理權、代理人意思表示的瑕疵、委托代理人選任復代理人的責任、法定代理人選任復代理人的責任、復代理人的權限等條文。這種具有一般性的代理法律規(guī)則包括但不限于以下內容:代理的范圍、代理的效力、不同種類代理的法律適用原則、代理權的產生、委托代理權的授予、委托代理權授予不明時的民事責任、代理人權限證明、第三人對代理人權限的質疑、委托代理權的限制及撤回的效力、默示代理權、代理人意思表示的瑕疵、自己代理與雙方代理的禁止、自己代理與雙方代理情形中被代理人的撤銷權、委托代理權的終止事由、法定代理權或者指定代理權的終止事由、授權委托書的交還、代理權變更或者消滅時對第三人的保護、委托代理情形下的復代理人、委托代理人選任復代理人的責任、法定代理人選任復代理人的責任、復代理人的權限、數(shù)名代理人代理權的行使、代理人不履行職責時對被代理人所負的民事責任、代理人和第三人串通對被代理人所負的民事責任、代理事項違法時代理人或者被代理人所負的民事責任等。筆者認為,《民法典》中的代理法體系可以設計為三部分,第一部分是一般規(guī)定,第二部分是直接代理,第三部分是間接代理。中國企業(yè)將會更加廣泛地借助代理制度參與國際市場競爭,無論是直接代理制度,還是間接代理制度,都將有著巨大地生存空間。當然,強制性法律規(guī)范和任意性法律規(guī)范在《民法典》中所占的比例,應當由立法者在參酌國際先進立法經驗的基礎上,結合我國的代理立法實踐,慎重做出決定。但是,代理關系畢竟屬于民事關系的范疇,受私法自治原則的支配,因此,立法者應當允許代理關系各方當事人在不違背強制性法律規(guī)定、誠實信用原則和公序良俗的前提下,就各方當事人之間的權利義務關系做出約定。代理立法的實質在于協(xié)調代理關系各方當事人之間的利益關系,包括對交易風險的分配做出制度安排。這樣,《民法典》的代理制度不僅是調整一般代理關系的基本法律規(guī)范,也是調整商事代理關系的法律規(guī)范。除非商事立法有特別規(guī)定,商事關系應當補充適用民法中的一般規(guī)定,對于代理法律制度也是如此。我國堅持民商合一主義,即在完善民法的基礎上,分別制定公司法、證券法、票據(jù)法、保險法、海商法等特別法。除民事代理外,民商法學界尚有“商事代理”的提法。因此,我國民法學界有必要傾力研究英美代理法,我國立法者應當把進一步移植英美代理法作為法律移植的重要一環(huán),真正把英美代理法與大陸法系代理法置于同等重要的地位,作為我國的立法鏡鑒。許多大陸法系國家紛紛借鑒英美代理法的先進理論和制度,一些國際代理公約也導入了英美代理法的合理成份。在繼承大陸法系代理法傳統(tǒng)的同時,最大限度地移植英美代理法的先進經驗,并使之融入我國現(xiàn)有的民事立法與民法學說,是我國立法者面臨的歷史挑戰(zhàn)之一。至于我國代理法的基本理論,也基本上源于大陸法系。雖然《合同法》導入了英美代理法中的隱名代理與被代理人身份不公開代理,但將這兩種代理形式放入第21章“委托合同”予以規(guī)定,這種立法技術又與《法國民法典》第3編第13章“委托”把委托合同與代理混為一體予以規(guī)定的思路相吻合?！兜聡穹ǖ洹芬苍诳倓t中的第3章“法律行為”中設專節(jié)規(guī)定了“代理和代理權”。例如,就立法體系而言,《民法通則》把代理與民事法律行為共同置于總則中的第4章,這與《日本民法典》和《德國民法典》的立法風格一脈相承。當然,在起草《民法典》時,既要大膽地借鑒國際先進的代理立法經驗、判例和學說,也要盡可能地把現(xiàn)行散見于《民法通則》、《合同法》和其他法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章和司法解釋中有關代理制度的合理部分吸收到《民法
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