上市公司對外擔(dān)保存在的問題及對策-文庫吧資料
2025-01-17 02:29本頁面
【正文】 認(rèn)債權(quán)人也存在一定程度的過錯。其中，作為擔(dān)保人的上市公司對擔(dān)保合同的無效的過錯是劃分擔(dān)保人、債權(quán)人、債務(wù)人在責(zé)任承擔(dān)上的關(guān)鍵，而且擔(dān)保人的過錯還應(yīng)和債權(quán)人的過錯結(jié)合來考慮。無論擔(dān)保是保證、抵押、質(zhì)押，上市公司作為擔(dān)保人都將應(yīng)擔(dān)保無效而要承擔(dān)民事責(zé)任， 該民事責(zé)任屬于合同法上的法定損害賠償責(zé)任（《合同法》第 58 條后段）。董事、經(jīng)理即便經(jīng)過公司股東大會或公司董事會授權(quán)作的擔(dān)保，也在該條限制之內(nèi)，擔(dān)保合同也應(yīng)作無效處理。公司在公司資產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保屬于設(shè)定財產(chǎn)負擔(dān)行為，與公司將財產(chǎn)無償贈與一樣，對債權(quán)人不利。資本確定原則要求股東對公司的投資不能以任何形式撤回，包括以接受公司擔(dān)保的形式，公司為股東擔(dān)保有違資本確定原則。 因此，對違反《公司法》第 60 條第 3 款的行為，應(yīng)解釋為無效，所簽訂的合同為無效合同。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高法院 2022 年 12 月 13 日開始施行的“關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋”。另外，絕大多數(shù)公司往往將被擔(dān)保債權(quán)的貸款期限與擔(dān)保期間混為一談，根據(jù)擔(dān)保法和有關(guān)司法解釋，除非有明確約定，保證期間為貸款到期后六個月，即使約定直至貸款還本付息，保證 期間也只是貸款到期后二年而不是還清本息為止。上市公司在重大擔(dān)保事項的公開披露中， 對一些重要的擔(dān)保因素沒有詳細披露，或疏于披露，使投資者難以判斷風(fēng)險。即使被擔(dān)保公司目前的經(jīng)營狀況還可以，也很難肯定十幾年后會是什么樣子，過長的擔(dān)保期間有可能帶來意想不到的風(fēng)險。典型的如新疆ST 啤酒花，該公司董事長擅自對外擔(dān)保金額高達 10 億并隱瞞擔(dān)保事實， 2022年最終釀成擔(dān)保財務(wù)危機。部分公司的董事長、總經(jīng)理甚至其他人員越過 董事會，自行以公司名義對外進行擔(dān)保，致使公司利益受損。 此外，還有一個值得關(guān)注的現(xiàn)象是，個別公司繞過《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知》，雖然未給股東及其控股子公司或者其他附屬企業(yè)擔(dān)保，但卻為大股東的控股股東提供了巨額擔(dān)保。 2．為大股東及其下屬企業(yè)提供擔(dān)保的現(xiàn)象遠未根除。深市 295 家上市公司涉及對外擔(dān)保，占公司總數(shù)的 58％，擔(dān)?？傤~為 617 億元。 1．上市公司對外擔(dān)?，F(xiàn)象普遍，擔(dān)保金額巨大，擔(dān)保風(fēng)險已經(jīng)遠遠超出了正常的承受能力。 2022 年 度 ,僅滬市 因擔(dān)保而涉訟的上市公司 就 約有 73 家 ,涉訟案件 240 多起 ，訴訟標(biāo)的金額為 33 億元人民幣 。一方面， 大比例的擔(dān)保損失 導(dǎo)致 上市公司業(yè)績大幅下滑 ， 2022年深市上市公司存在擔(dān)保損失的有 15家，平均的擔(dān)保損失為 11191 萬元，如 ST 南華西對控股股東巨額擔(dān)保涉及訴訟被判決承擔(dān)連帶責(zé)任，計提預(yù)計負債 43403 萬元，目前已暫停上市。 為子公司擔(dān)保 ,已成為上市公司擔(dān)保的新趨勢 。 上市公司 還 開始頻頻為子公司擔(dān)保。但公司與關(guān)聯(lián)方擔(dān)保減少的同時，長期以來未能根本解決的上市公司互保及連環(huán)擔(dān)保的現(xiàn)象 卻日益普遍，由此可能形成風(fēng)險的積累和連鎖反應(yīng)。 2022 年上市公司新疆眾和、天山股份等也由于與出現(xiàn)巨虧的啤酒花公司存在互保關(guān)系而受到牽連。 ST 國嘉 的重組也因此困難重重 ,導(dǎo)致公司最終于2022 年走向退市。 其中，較為著名的是上海 、深圳 上市公司的 “擔(dān)保鏈 ”和部分福 建、新疆 上市公司的 “擔(dān)保鏈 ”。 自上述通知發(fā)布后，直接為股東擔(dān)保的情況基本得到遏制，但原有為股東已作的擔(dān)保難以解除，因此上市公司為股東及其關(guān)聯(lián)方所作的擔(dān)保仍大量存在。 鑒于此，中國證監(jiān)會于 2022 年 6 月發(fā)布《關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知》，該通知第二條明確規(guī)定：“上市公司不得以 公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務(wù)提供擔(dān)保”。因此，上市公司為本公司股東及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保在客觀上放大了正常經(jīng)營活動的財務(wù)風(fēng)險與經(jīng)營風(fēng)險，會在上市公司與其母公司及股東之間形成“債務(wù)轉(zhuǎn)移
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