【正文】 切聯(lián)系原則、公共秩序保留原則限制 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 二、買賣雙方的義務(wù) （一）賣方義務(wù) 1. 交付貨物（實(shí)際交貨、象征性交貨） （ 1）交付貨物的地點(diǎn) ? 如運(yùn)輸：貨交第一承運(yùn)人 ? 未涉及運(yùn)輸：在貨物所在地完成交貨 ? 非以上兩種情況，則在賣方營(yíng)業(yè)地交貨 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 2）交貨時(shí)間 ? 合同規(guī)定交貨日期 ? 合同規(guī)定的交貨期－交貨時(shí)段 ? 未規(guī)定，采用合理時(shí)間 《 公約 》 ： ? 賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整性、符合合同、公約 ? 在合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)交付單據(jù) 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 《 公約 》 ： ? 同一規(guī)格貨物通常使用的目的 ? 合同中明示、默示通知賣方的任何特定目的 ? 貨物質(zhì)量與提供樣品式樣相同 ? 貨物按照同類貨物通用方式包裝 《 公約 》 對(duì)賣方承擔(dān)貨物品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時(shí)間規(guī)定： P188 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 所有權(quán)擔(dān)保 ? 知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保 知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵、地域性 賣方免除知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的兩種情況： P189 ? 《 公約 》 對(duì)買方權(quán)利喪失的規(guī)定 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （二）買方義務(wù) 1. 支付貨款 ? 履行必要的付款手續(xù)（否則，會(huì)違約） ? 支付貨物價(jià)款的地點(diǎn) 賣方營(yíng)業(yè)地作為付款的地點(diǎn)； 以交付貨物或單據(jù)的地點(diǎn)作為付款的地點(diǎn) ? 支付貨物價(jià)款的時(shí)間 ①交貨時(shí)付款；②先付款，后發(fā)運(yùn)；③先檢驗(yàn)，后付款 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 2. 接收貨物 ? 買方應(yīng)采取一切理應(yīng)采取的行動(dòng)以便賣方能交付貨物 ? 檢驗(yàn)與鑒定貨物品質(zhì) ? 接收貨物 ① 接收貨物是買方的義務(wù)；②接受，即符合合同的規(guī)定 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 三、國(guó)際貨物買賣合同的形式 （一）一般規(guī)定 ? 公約允許成員國(guó)在核準(zhǔn)或加入時(shí)對(duì)第 11條有關(guān)規(guī)定作出保留 （二）有關(guān)電子單證的法律問題 1. 關(guān)于書面形式的要求（證據(jù)、要件） 2. 關(guān)于簽字和認(rèn)證的要求 3. 通過 EDI訂立合同的程序 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 一、貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 1. 《 公約 》 處理風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題的原則 （ 1）以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則 （ 2）過失劃分原則－誰(shuí)過錯(cuò)，誰(shuí)承擔(dān) （ 3）國(guó)際慣例優(yōu)先原則 （ 4）加大過錯(cuò)方的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān) （ 5） 劃撥（特定化） 是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件 第五節(jié) 貨物的風(fēng)險(xiǎn)與所有權(quán)轉(zhuǎn)移 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 5） 劃撥（特定化） 是風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件 ? 有約定的依約定； ? 沒有約定的，依合同中的國(guó)際貿(mào)易慣例； ? 慣例沒有的，依國(guó)際合同公約； ? 公約沒有的，依國(guó)內(nèi)法。 ? 本案中， B公司交貨品質(zhì)與樣品樣品品質(zhì)不符，故要承擔(dān)違約責(zé)任，即承擔(dān)由此而造成的海關(guān)關(guān)稅差額損失。 綜上所述， B公司 復(fù)電 承諾， A公司未有異議，雙方合同關(guān)系 成立。 根據(jù) 《 公約 》 的 規(guī)定，包裝的改變不屬于實(shí)質(zhì)性 變更，是非實(shí)質(zhì)性變更。你認(rèn)為，此案應(yīng)如何處理？試簡(jiǎn)述理由。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛 漲 ， B公司 來(lái)電稱： “ 我方對(duì)包裝條件做了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立。在 要約 有效期內(nèi) B公司 復(fù)電稱： “ Refer to your telex first accepted ， packing in plastic bags” 。 但合同于 5月 8日下午到達(dá)Ａ商時(shí)生效 。 在 本案中 ， Ａ商作出撤銷要約通知前 ， Ｂ商已作出承諾 。 本 案中 ， Ｂ商 于 5月 6日上午 已 作出承諾 ， 而Ａ商于 5月 7日下午要求撤銷其要約 ， 顯然不符合法律規(guī)定 。 因?yàn)?按照 《 公約 》的規(guī)定 ， 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人 ， 要約可以撤銷 。 試簡(jiǎn)要回答： ⑴ Ａ商提出撤銷要約的要求是否合法？ ⑵ Ａ、Ｂ雙方是否存在合同關(guān)系？請(qǐng)簡(jiǎn)述理由。但Ａ商在發(fā)出要約后發(fā)現(xiàn)該商品價(jià)格下跌 ，遂于 5月 7日下午致電Ｂ商，要求撤銷其要約。 b. 如果 承諾 對(duì) 要約 的內(nèi)容 作出了 非實(shí)質(zhì)性 的 變更 ，在這種情況下， 除非 要約 人 及時(shí)表示反對(duì)或要約中明確表示承諾不得進(jìn)行任何變更，承諾有效， 合同 的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為主 。 第三節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的訂立 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （二）有效要約的條件 ? 向特定人發(fā)出 ? 內(nèi)容必須十分確定 ? 明確表示在對(duì)方承諾時(shí)受其約束的旨意 ? 送達(dá)受要約人 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （三）要約的撤回和撤銷 ? 要約的撤回 ? 撤回：在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)（ 17條） ? 要約的撤銷 ? 撤銷：在承諾作出之前 ? 以下兩種情況不得撤銷 ① 要約中已載明了接受的期限，或在要約上以某種方式表明該要約不可撤銷； ② 受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，并已經(jīng)本著對(duì)該項(xiàng)要約對(duì)信賴行事。營(yíng)業(yè)地分別在日本和中國(guó)，標(biāo)的物等內(nèi)容符合要求。僅限有形貨物。 ? 不是國(guó)際貨物買賣合同。 共同的特點(diǎn) : ① 屬于到貨合同 ② 賣方承擔(dān)貨物運(yùn)至目的地前的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用 ? DAF: 邊境交貨 ? DES: 目的港船上交貨 ? DEQ：目的港碼頭交貨 ? DDU: 未完稅交貨 ? DDP：完稅后交貨 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 一、國(guó)際貨物買賣合同的概念 營(yíng)業(yè)地 處于不同國(guó)家的當(dāng)事人簽訂的買賣合同 二、特征 ? 是一種 跨越國(guó)境 的 貨物 買賣合同 ? 貨物的交付往往由承運(yùn)人轉(zhuǎn)交 ? 所有權(quán)轉(zhuǎn)移與貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移通常是分離的 ? 當(dāng)事人自由約定合同的法律適用和爭(zhēng)議解決 ? 涉及貨物跨境運(yùn)輸、保險(xiǎn)、國(guó)際支付及匯率變動(dòng)等問題 第二節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同的概念與特征 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 案例 ? 不是國(guó)際貨物買賣合同。 ? 賣方甲公司應(yīng)承擔(dān)義務(wù)。雖然，甲公司向保險(xiǎn)公司投保，但保險(xiǎn)單受益人是乙公司，而不是甲公司。貨物越過船舷以后的風(fēng)險(xiǎn)由買方承擔(dān)。 共同的特點(diǎn) : ① 均為裝運(yùn)合同 ② 交貨時(shí)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) ③ 賣方承擔(dān)主要運(yùn)費(fèi)，負(fù)責(zé)運(yùn)輸； CFR: 成本加運(yùn)費(fèi) ? 賣方在裝運(yùn)港交貨； ? 賣方負(fù)責(zé)運(yùn)輸，支付運(yùn)費(fèi)； ? 風(fēng)險(xiǎn)從越過船舷時(shí)轉(zhuǎn)移給買方； ? 裝船通知：若賣方?jīng)]有及時(shí)通知買方，即構(gòu)成違約 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 CIF:成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi) ? 賣方在裝運(yùn)港交貨 ? 貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移船舷為界 ? 賣方負(fù)責(zé)運(yùn)輸和保險(xiǎn) ? 象征性交貨 3. C組 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 序號(hào) 賣方義務(wù) 買方義務(wù) 交貨 ① 提供符合合同規(guī)定的貨物；負(fù)責(zé)運(yùn)輸；裝船通知 ① 提取貨物 風(fēng)險(xiǎn) ② 裝運(yùn)港越過船舷為止的一切風(fēng)險(xiǎn) ② 裝運(yùn)港越過船舷后的一切風(fēng)險(xiǎn) 費(fèi)用 ③ 裝運(yùn)港越過船舷為止的一切費(fèi)用 ③ 裝運(yùn)港越過船舷后的一切費(fèi)用 手續(xù) ④ 辦理貨物的出口手續(xù) ④ 辦理貨物的進(jìn)口手續(xù) 單證 ⑤ 向買方提供一套出運(yùn)單證 、 轉(zhuǎn)移所有權(quán) ⑤ 接受單證 ， 支付貨款 ? 買賣雙方的義務(wù) ⑥ 辦理保險(xiǎn) ， 支付保險(xiǎn)費(fèi) 保險(xiǎn) 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 CPT: 運(yùn)費(fèi)付至 ? 賣方貨交承運(yùn)人；支付至目的地的運(yùn)費(fèi) CIP: 運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)負(fù)至 ? 賣方貨交承運(yùn)人；支付至目的地的運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi) 3. C組 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 案例 ? 不應(yīng)該由甲公司出面向中國(guó)人民保險(xiǎn)公司提出索賠。 1. E組 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 包括 FCA、 FAS和 FOB三個(gè)價(jià)格術(shù)語(yǔ)。 賣方只要將貨物在特定地點(diǎn)，通常是賣方所在地，交給買方處置即可。 如果合同及合同的履行與賣方在 A國(guó)的營(yíng)業(yè)地聯(lián)系最密切， 那么，該合同是否是國(guó)際貨物買賣合同？如果合同及及合同 的履行與賣方在 B國(guó)的營(yíng)業(yè)地聯(lián)系最密切，那么，該合同又 是否是國(guó)際貨物買賣合同？ 《 公約 》 的判定標(biāo)準(zhǔn)簡(jiǎn)單案例分析 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 1980年 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 》 ? 《 公約 》 排除某些貨物的買賣 ? 《 公約 》 第 2條列舉的六種情況 ? 《 公約 》 第 3 條從合同內(nèi)容上排除的兩種情況 ①通過勞務(wù)合作方式進(jìn)行的購(gòu)買；如：補(bǔ)償貿(mào)易合同 ②通過貨物買賣方式進(jìn)行的勞務(wù)合作，如：技術(shù)貿(mào)易合同 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 ? 1980年 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約 》 ? 中國(guó)的保留 ? 關(guān)于 《 公約 》 使用范圍的保留 我國(guó)要求在締約國(guó)的當(dāng)事人之間訂立的合同 ? 關(guān)于國(guó)際貨物買賣合同形式的保留 只承認(rèn)書面合同形式；但目前，我國(guó)承認(rèn)口頭合同的有效性。簽署成交確認(rèn)書，買方支付價(jià)款，拍賣人交付標(biāo)的物，收取傭金，向賣方付款。 ? 對(duì)解除合同的損害賠償金額的特別條款的限制 （ 1）出賣人解除合同（包括買受人的原因），可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)； （ 2）如標(biāo)的物有損毀時(shí)，應(yīng)加上相當(dāng)?shù)膿p害賠償金額；約定扣留價(jià)款超過使用費(fèi)和損失金額上限的，超過部分無(wú)效 。 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （三）當(dāng)事人一方違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響 ? 買受人違約使標(biāo)的物不依交付而轉(zhuǎn)移的適用條件 ① 標(biāo)的物未實(shí)際交付； ② 因買受人的原因而不能交付（買受人的行為與不能交付之間存在因果關(guān)系） ? 對(duì)出賣人違約，標(biāo)的物雖已交付，但風(fēng)險(xiǎn)可能乃不轉(zhuǎn)移 ① 標(biāo)的物已交付； ② 質(zhì)量存在不符合約定致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 二、利益承受 ? 概念 在合同訂立后標(biāo)的物所生 孳息 的歸屬 ? 以交付時(shí)間為確定界限 交付之前歸出賣人；之后歸買受人 ? 所有權(quán)保留情況下 孳息歸賣方 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 一、分期付款買賣 （一）概念與特征 ? 概念 在合同訂立后，由買方先行占有使用標(biāo)的物，而價(jià)款分期支付的買賣形式 ? 特征 分若干批支付價(jià)款 賒銷 第四節(jié) 特種買賣合同 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （二）特殊條款 特別條款：保證出賣人債權(quán)得到清償 法律對(duì)特別條款的限制 ? 對(duì)解除合同或請(qǐng)求支付全部?jī)r(jià)款的限制 要件（強(qiáng)制性規(guī)定）： （ 1）買受人須連續(xù)兩期未支付； （ 2）須未支付價(jià)款達(dá)合同約定全部?jī)r(jià)款的 1/5。 P112114 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 41. 理解出賣人（供應(yīng)商）和買受人（采購(gòu)商）的基本義務(wù)。 P98102 （ 1）預(yù)期違約 ① 明示預(yù)期違約 ：明確肯定表示不履約 可以解除合同，并要求賠償或支付違約金，或到期選擇補(bǔ)救違約措施（損失賠償） ② 默示預(yù)期違約 ：以 行為 表示不履約 ① 以自己的行為表明不履行； ② 一方當(dāng)事人合理預(yù)見對(duì)方不履約（四種情況）； ③ 一方未在合理時(shí)間內(nèi)提供履行擔(dān)保 可以解除合同，并要求賠償損失，或到期后要求承擔(dān)違約責(zé)任 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 （ 2）實(shí)際違約 ① 不履行 ② 不適當(dāng)履行（遲延履行、瑕疵履行、部分履行） ? 遲延履行 ? 瑕疵履行－ 質(zhì)量上 不合格 ? 部分履行－ 數(shù)量 上 ③ 加害給付 ④ 其他違約行為 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 36. 何謂不可抗力，其構(gòu)成要件有哪些？發(fā)生的時(shí)間和免責(zé)前提是什么？范圍如何？ P102103 37. 何謂免責(zé)條款，有何特征？免責(zé)條款是如何認(rèn)定的？P104105 38. 簡(jiǎn)述承擔(dān)違約責(zé)任的方式？ P105109 39. 簡(jiǎn)述合同法律適用的概念，法律適用的基本原則。 P8788/P90 (1)要件 ① 原合同必須合法有效 ② 原合同具有可轉(zhuǎn)讓性 ③ 出讓人與承受人達(dá)成協(xié)議，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意 (2)效力 轉(zhuǎn)讓人在合同中的一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給受讓人 采購(gòu)法務(wù)與合同管理 34. 何謂違約責(zé)任？簡(jiǎn)述其歸責(zé)原則的內(nèi)容。 P85/P88 (1) 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件 ①必須是合法有效的債權(quán) ②債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性 ③達(dá)成合意 ④符合法律規(guī)定的程序 ⑤ 及時(shí)通知債務(wù)人 采購(gòu)法務(wù)