【正文】 或?qū)l(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響； ②發(fā)行人的行業(yè)地位或者發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或?qū)l(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響； ③發(fā)行人最近一個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或有重大不確定性的客戶存在重大依賴； ④發(fā)行人最近一個會計年度的凈利潤主要來自不能合并財務(wù)報表的投資收益； ⑤發(fā)行人使用的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或使用存在重大不利變化的風(fēng)險。即最近三年經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過 5000萬元，或者最近三個會計年度的營業(yè)收入累計超過 3億元。即最近三年連續(xù)盈利且是最近三年累計凈利潤不低于 3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。 根據(jù) 《 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 》 規(guī)定 : 發(fā)行人必須是股份有限公司設(shè)立滿三年后方可申請發(fā)行上市； 按照實質(zhì)重于形式的原則，允許有限責(zé)任公司以按原帳面凈資產(chǎn)值折股的方式整體變更為股份有限公司的發(fā)行人連續(xù)計算持續(xù)經(jīng)營時間。 有限責(zé)任公司整體改制為股份公司時的資產(chǎn)評估和賬務(wù)調(diào)整問題 ? （ 1）如果有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，不改變歷史成本原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不能進行賬務(wù)調(diào)整。企業(yè)在聘請資產(chǎn)評估機構(gòu)時，應(yīng)當(dāng)注意其是否具有相關(guān)業(yè)務(wù)資質(zhì)。資產(chǎn)評估報告一般自評估基準(zhǔn)日起一年內(nèi)有效，超過一年有效期的，原資產(chǎn)評估報告無效，須重新進行評估。企業(yè)及資產(chǎn)評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國家資產(chǎn)評估管理部門和資產(chǎn)評估行業(yè)協(xié)會關(guān)于資產(chǎn)評估的規(guī)程進行資產(chǎn)評估，并按規(guī)定的資產(chǎn)評估報告格式制備資產(chǎn)評估資料。” ?因此，公司設(shè)立時用于出資的非貨幣性資產(chǎn)（包括實物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、債權(quán)和股權(quán)等）應(yīng)當(dāng)聘請有資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估。 公司設(shè)立時需要進行評估的資產(chǎn) ?根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 的規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣性財產(chǎn)作價出資”。因此，公司的商標(biāo)一般遵循以下處理原則： ? （ 1）公司改制設(shè)立其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)進入股份公司時，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)所使用的商標(biāo)權(quán)必須隨同進入股份公司。 公司設(shè)立時的商標(biāo)權(quán)的處理方式 商標(biāo)權(quán)作為能為公司帶來超額利潤的一種無形資產(chǎn)，對公司經(jīng)營業(yè) 績具有重大影響。因此，公司在提交首次公開發(fā)行申請前三年內(nèi)，不得出現(xiàn)公司主發(fā)起人變更的情況。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。即公司成立后，不得非法抽逃其出資或轉(zhuǎn)走其出資。對于注冊資本中以非貨幣性資產(chǎn)出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式、期限等做出規(guī)定，并按章程規(guī)定辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。注冊資本中以貨幣出資的，股東應(yīng)當(dāng)將其認繳的出資足額存入新設(shè)立公司所在地銀行的“專用帳戶”。 ? （ 2）公司的經(jīng)營范圍如果包括種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)等農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，確實需要使用集體土地的，可以同農(nóng)村集體經(jīng)濟組織簽署承包經(jīng)營合同，以承包的方式使用集體土地 出資到位問題 根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 和 《 公司注冊資本登記管理規(guī)定 》 規(guī)定，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所 認繳的出資額或者所認購的股份。依法申請使用的國有土地包括：國家 所有的土地和國家征用的原屬于農(nóng)民集體所有的土地。合同條款包括：土地的租用年限、租金及到期后對土地的處置計劃。因此，出資者應(yīng)當(dāng)以出讓方式取得土地使用權(quán)，然后再出租給公司。 ? ②劃撥方式取得的土地應(yīng)當(dāng)辦理出讓手續(xù)后方可租賃。根據(jù) 《 規(guī)范國有土地租賃若干意見（國土資發(fā)（ 1999） 222號） 》 ，承租人通過向國家租賃土地取得土地使用權(quán)，在按規(guī)定支付土地租金并完成開發(fā)建設(shè)后，經(jīng)土地行政主管部門同意或根據(jù)租賃合同約定，可將承租土地使用權(quán)轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓或抵押。 公司設(shè)立時土地使用權(quán)取得的方式 ?（ 5）以租賃方式取得土地 ，公司以租賃方式取得土地使用權(quán)的常見形式包括：向股東租賃和向土地管理部門租賃。 ? (4)以土地使用權(quán)折股出資時，要遵守以下法律、法規(guī)要求： ? ①以出讓方式取得的土地使用權(quán)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)具有土地證、土地使用權(quán)出讓合同或轉(zhuǎn)讓合同，且上述土地使用權(quán)上不存在限制折價入股的擔(dān)保物權(quán)。 ? （ 3）折價入股 。 ? ④改變土地用途的轉(zhuǎn)讓，必須取得土地管理部門的同意并按新的土地使用方式繳納（或補交）土地使用權(quán)出讓金。 ? ②土地使用權(quán)人必須在對土地進行一定開發(fā)之后才可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利。即采用出讓方式從國家土地管理部門取得土地使用權(quán)，也可通過轉(zhuǎn)讓方式從其他土地使用權(quán)人手中取得土地使用權(quán)。 3 涉及到以非專利技術(shù)出資的，應(yīng)以法定方式向公司交付該技術(shù)以及公司在使用該技術(shù)上有無存在障礙。 2 無形資產(chǎn)出資形式有一定限制。公司設(shè)立時，貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，即無形資產(chǎn)不得超過注冊資本的百分之七十。經(jīng)銀行以外的其他債權(quán)人協(xié)商同意，可以按照有關(guān)協(xié)議和公司章程將其債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，企業(yè)相應(yīng)增加實收資本或者資本公積 2 改建企業(yè)經(jīng)過充分協(xié)商，債權(quán)人同意給予全部豁免或者部分豁免的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)作資本公積。因此，在一般情況下發(fā)起人不得單純以其對第三人的債權(quán)出資，即發(fā)起人不得以對擬設(shè)立公司以外的債權(quán)出資。 ?一般應(yīng)是控股股權(quán)。 ?發(fā)起人以股權(quán)出資的繳付，應(yīng)當(dāng)以股權(quán)所在企業(yè)辦理工商變更登記為標(biāo)志。 發(fā)起人以股權(quán)出資應(yīng)注意的問題 ?不存在權(quán)利瑕疵及潛在糾紛。 ?實物資產(chǎn)必須進行資產(chǎn)評估，并作價折股。 發(fā)起人以實物資產(chǎn)出資應(yīng)注意的問題 ?以實物折價入股的，其出資應(yīng)當(dāng)是能用于該公司生產(chǎn)經(jīng)營的物品，包括交通工具、辦公用房、辦公用品、生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備、原材料及產(chǎn)品等。 ?發(fā)起人可以以 貨幣資產(chǎn)、實物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)及債權(quán)、股權(quán)等方式出資 。 承擔(dān)公司籌辦事務(wù)； 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 外資企業(yè)改制并上市應(yīng)注意的事項 有關(guān)股份有限公司發(fā)起人的規(guī)定 發(fā)起人是以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司在設(shè)立時的股東，或者是以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起股東。 （ 4）外商投資股份有限公司首次公開發(fā)行股票并上市， 向中國證監(jiān)會提交規(guī)定的材料外，還應(yīng)提供通過聯(lián)合年檢的外商投資股份有限公司的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照； 發(fā)行完成后，應(yīng)到外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)商務(wù)部）辦理法律文件變更手續(xù)。暫不允許境內(nèi)中國自然人以新設(shè)和收購方式與外商成立外商投資企業(yè)； ?⑥ 報商務(wù)部審批 外資企業(yè)改制并上市應(yīng)注意的事項 （ 2）外商投資股份有限公司公開發(fā)行上市，除需符合 《 公司 法 》 、 《 證券法 》 的要求外，還需滿足如下要求： ? ①應(yīng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，公司經(jīng)營范圍符合 《 指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定 》 、 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 和 《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄 》 等的要求； ? ②申請上市前三年均已通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢； ? ③上市發(fā)行股票后，外資股占總股本的比例不低于 10%； ? ④按規(guī)定需由中方控股 (包括相對控股 )或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例； ? ⑤符合股票發(fā)行上市有關(guān)法規(guī)要求的其他條件。公司引進新的投資者應(yīng)注意 外資企業(yè)改制并上市應(yīng)注意的事項 ?① 以發(fā)起方式設(shè)立外商投資股份有限公司，必須有（1） 五個發(fā)起人 ，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東，（ 2）注冊資本最低限額為人民幣 3千萬元（實收股本），（ 3）外國股東購買并持有的股份不低于公司注冊資本的 25％。 ?籌集的資金規(guī)模適當(dāng)。如不發(fā)生主營業(yè)務(wù)的重大變化，董事、高級管理人員不發(fā)生重大變化，實際控制人不發(fā)生變更等。 ? 根據(jù) 《 公司法 》 第九十六條的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。如有限責(zé)任公司增資擴股或有限責(zé)任公司的股東將其出資對外轉(zhuǎn)讓。公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。 有限責(zé)任公司按原帳面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司應(yīng)注意的事項 根據(jù) 《 中華人民共和國公司法 》 第九條的規(guī)定，“有限責(zé)任公司變更為股份 有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件”，即：有 2名以上的 股東、注冊資本達到 500萬元人民幣、建立符合股份有限公司要求的組 織機構(gòu)、制訂公司章程等 。 主體資格 發(fā)行主體應(yīng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司；經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以公開發(fā)行股票 公司治理 、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)； 2’發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格； 、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任； ，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果 根據(jù) 《 中華人民共和國證券法 》 、 《 股票發(fā)行與交易管理暫行條例 》 和 《 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法 》 的有關(guān)規(guī)定 獨立性 力； ；人員、財務(wù)、機構(gòu)以及業(yè)務(wù)必須獨立 同業(yè)競爭 、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭； ，也不會產(chǎn)生同業(yè)競爭 關(guān)聯(lián)交易 、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有顯失公平的關(guān)聯(lián)交易； 交易，關(guān)聯(lián)交易價格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形 財務(wù)要求 3,000萬人民幣； 5,000萬人民幣或累計營業(yè)收入超過 3億元； 20%； 股本及公眾持股 3,000萬股； (交易所 5000萬 ) 5,000萬元； 25%； 4億股，發(fā)行比例可以降低，但不得低于 10%； ，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛 其他要求 、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更； ，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛； 、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策； 連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）的條件 企業(yè)公開發(fā)行股票 并上市，除經(jīng)國務(wù) 院批準(zhǔn)外，自股份 公司成立后，持續(xù) 經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在 3 年以上。 ? 董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后 三十日內(nèi) ，向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書，創(chuàng)立大會的會議記錄，公司章程，驗資證明，法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文件及其身份證明，發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明，公司住所證明，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準(zhǔn)文件等，申請設(shè)立登記。 ? 發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起 三十日內(nèi) 主持召開公司創(chuàng)立大會， (1)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告， (2)通過公司章程， (3)選舉董事會成員， (4)選舉監(jiān)事會成員， (5)對公司的設(shè)立費用進行審核， (6)對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核。 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。 有公司住所 股份有限公司設(shè)立的方式 方式 要點 發(fā)起設(shè)立 是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起人應(yīng)根據(jù) 《 公司法 》 、 《 上市公司章程指引 》 的要求制定章程草案 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報文件，承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣 500萬元，法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。應(yīng)當(dāng)有 2人以上 200人以下為發(fā)起人 ，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 企業(yè)發(fā)行上市過程中律師事務(wù)所和律師主要職責(zé) ?對改制重組方案和股份公司的設(shè)立以及股票發(fā)行上市的各種文件的合法性進行判斷； ?協(xié)助和指導(dǎo)發(fā)行人起草公司章程； ?出具法律意見書； ?出具律師工作報告； ?對有關(guān)申請文件提供鑒證意見； ?對企業(yè)發(fā)行上市涉及的法律事項進行審查并協(xié)助企業(yè)規(guī)范、調(diào)整和完善。 發(fā)行上市 路演詢價 審核 申報 盡調(diào)與輔導(dǎo) 改制與設(shè)立 股票發(fā)行上市主要程序 ?根據(jù)中國證監(jiān)會規(guī)定的發(fā)行方式公開發(fā)行股票，向證券交易所提交上市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌上市，上市后由保薦機構(gòu)按規(guī)定負責(zé)持續(xù)督導(dǎo)。 發(fā)行上市