【正文】 一些上市公司的大股東開始采取更加迂回和隱蔽的方式持續(xù)占用 上市公司大筆資金，使資金占用和違規(guī)擔保的統(tǒng)計數(shù)據(jù)難以 準確 反映資金占用 的實際 情況 。在這 480 家公司中，占款金額高于 1 億元的有 108 家，其中有 6 家超過 10 億元，大股東占款已經(jīng)嚴重影響了上市公司的日常經(jīng)營，侵害了社會公眾投資者的利益。 該項交易依然是關聯(lián)方操縱上市公司利潤和侵害中小股東權益的重要工具。 與此 同時 ， 國內(nèi) 一些 上市公司對關聯(lián)方存在 較大 的依賴性， 甚至 公司的采購與銷售都必須經(jīng)集團公司統(tǒng)一調(diào)度，其交易的自主性與獨立性受到限制。但由于持續(xù)性關聯(lián)交易的特點，一般只需要在招股說明書或定期報告中進行披露，而不必就逐筆交易做出信息披露，使得此類關聯(lián)交易往往不太引人關注，容易成 為監(jiān)管中的盲點，從而帶來較大的隱患和第 10 頁（ 共 16 頁） 風險。 （一） 大量的日常關聯(lián)交易帶來隱患，部分上市公司 的 獨立性堪擾 日常關聯(lián)交易是上市公司與關聯(lián)方簽訂原材料采購或產(chǎn)品銷售長期性合同所形成較為固定和常規(guī)的關聯(lián)交易， 也是當前 上市公司中 所占比例最大的 一種 關聯(lián)交易類型 。 新 頒布 的公司法雖然 在一定程度上提高了關聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)范的法律地位 ，但其中確立的多是一些基礎原則性的條款，沒有建立 完善 的關聯(lián)交易事前、事中和事后規(guī)范制度 ，對 股東 責任 具體判斷 和 處罰措施 也沒有落到細處。 另一方面 ， 一些 規(guī)則、規(guī)章 由于缺乏明確 的違規(guī)處罰措施 ，法律后果 較 輕，對上市公司 約束力不強 。 此外 ，目前上市規(guī)則是普遍適用的，但事實上， 由于 行業(yè)與規(guī)模的不同，會產(chǎn)生千差萬別的變化，執(zhí)行相同標準，無疑會降低規(guī)則的可執(zhí)行性 。一方面，由于 我國證券市場發(fā)展的時間畢竟還不長，在制度設計中難免存在許多不足之處 。 而 從各項制度的實施情況看 ， 均 對上市公司關聯(lián)交易 的規(guī)范 產(chǎn)生了一定的積 極影響 。 證監(jiān)會 針對上市公司 主要問題的具體規(guī)范 ， 有效地彌補了制度上的不足 。 會計規(guī)范從確認和計量角度 極大地 縮小 了 上市公司利用關聯(lián)交易進行利潤操縱的會計處理空間， 并 由此 形成了由初始披露、持續(xù)披露構成的披露體系 ，從而使會計信息使用者能 在一定程度上 據(jù)此判斷交易的公允性及其對公司財務狀況 、 經(jīng)營成果的影響?！?新公司法 中 關于 股東訴訟、公司對股東和實際控制人擔保的規(guī)定等，也能有效調(diào)整公司關聯(lián)交易行為。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過?！?在一定程度上彌補了公司獨立人格制度和股東有限責 任原則的不足 。新公司法首次對關聯(lián)關系進行了基本的界定，針對實踐中存在的關聯(lián)交易問題，新公司法第二十一條對禁止 非公允的 關聯(lián)交易作出原則規(guī)定 并明確了控股股東的賠償義務 ，“公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益；違反規(guī)定進行關聯(lián)交易，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 這一規(guī)定對規(guī)范上市公司與控股股東及其他關聯(lián)方的資金往來，控制上市公司對外擔保風險具有積極的作用。在 2021 年 1月發(fā)布的《上市公司治理準則》，證監(jiān)會又提出“五分開”原則，即上市公司必須嚴格遵守與控股股東“人員、資產(chǎn)、財務、業(yè)務、機構 分開”，要求控股股東與上市公司各自獨立核算、獨立承擔責任和風險，對完善上市公司內(nèi)部公司治理具有積極的指導作用。 （三） 中國證監(jiān)會 對 關聯(lián)交易監(jiān)管的 有關 規(guī)定 中國證監(jiān)會作為中國證券市場的監(jiān)管機構，肩負著維護中國證券市場健康發(fā)展的任務 ， 針對 上市公司存在的 關聯(lián)交易問題，中國證監(jiān)會 也采取了相應的措施 。關聯(lián)董事方面，增加了董事在控制交易對手方單位任職的情形以及為關聯(lián)交易對手方或控制人關聯(lián)密切的家庭成員等情形。 此外，新版 股票上市規(guī)則對關聯(lián)人的定義進行了修訂，擴大了關聯(lián)人的范圍，并首次明確了關聯(lián)董事與關聯(lián)股東的范圍。 其中 明確規(guī)定了 關聯(lián)交易 的定義 和關聯(lián)人 的范圍 ,并制定了關聯(lián)交易的審批程序和披露要求，其核心理念是披露關聯(lián)交易并從程序上排除關聯(lián)方的決策權。 目前， 我國已經(jīng)形成了一套相對完整的關聯(lián)交易會計規(guī)范體系。 雖然資產(chǎn)置換、股權轉(zhuǎn)讓等交易通過修訂的非貨幣性交易準則和債務重組準則的約束逐步走向規(guī)范化，但上市公司出售資產(chǎn)的行為一直未獲得實質(zhì)性的規(guī)范，造成關聯(lián)交易在購銷、資產(chǎn)出售、委托經(jīng)營等方面利用定價粉飾報表 。然而這一國際上普遍使用的計量屬性卻成為上市公司操縱利潤的重要工具，上市公司通過提高公允價值就可以達到虛構利潤，第 6 頁（ 共 16 頁） 粉飾報表的目的。 隨著資本市場的發(fā)展，在 19971999 年這一期間，包括資產(chǎn)置換、股權轉(zhuǎn)讓在內(nèi)的非貨幣交易以及債務重組逐漸成為上市公司操縱利潤的手段 。 （一） 關聯(lián)交易的會計監(jiān)管 我國會計制度對關聯(lián)交易的監(jiān)管經(jīng)歷了一個從無到有，逐步發(fā)展完善的過程。財政部、證券交易 所、中國證監(jiān)會 相繼出臺 的 一系列監(jiān)管政策和制度 ,對規(guī)范上市公司關聯(lián)交易發(fā)揮了積極的作用。 在 遵循一定的市場信息規(guī)則基礎上 ，采取措施 對關聯(lián)交易實施有效的監(jiān)管，在 客觀上可以防止關聯(lián)交易產(chǎn)生的不利影響， 也可 使關聯(lián)交易朝著有利于我國資本市場發(fā)展的正確方向健康發(fā)展。 這一系列舉措 就是大股東 通過 關聯(lián)交易 實施資源優(yōu)化配置的典型行為。 如 一致藥業(yè) （ 000028） 在 2021年 通過 與第一大股東深圳市投資管理公司進行資產(chǎn)置換， 實現(xiàn)了 向以醫(yī)藥為主業(yè)的高科技企業(yè)轉(zhuǎn)變。 如果禁止關聯(lián)交易 ,將有違企業(yè)集團組建的初衷。同時將市場交易轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)內(nèi)部交易 ,減少交易過程中的不確定性 ,確保供給和需求 ,并能在一定程度上保證產(chǎn)品的質(zhì)量和標準化。 從關聯(lián)交易的參與主體來看 ,關聯(lián)交易主要發(fā)生在同一個企業(yè)集團以內(nèi)的核心企業(yè)與子公司 ,或子公司與子公司之間 ,而企業(yè)集團組建的一個重要原因就是可以節(jié)省交易費用。 一旦投資者對 上市公司 喪失信心，將會直接導致投資減少或市場交易冷淡，嚴重威脅到證券市場的持續(xù)、健康、穩(wěn)定發(fā)展，并妨礙我國經(jīng)濟體制改革最終目標的實現(xiàn)。出于某種目的，集團公司采取 棄 車保帥的方式，將上市公司作為一個無限量的提款機 ， 利用關聯(lián)交易處置不良資產(chǎn)、套現(xiàn)資金， 大肆抽取上市公司擁有的各項資源，旨在擴充集團公司的經(jīng)營能力 ， 導致公司盈利能力下降，財務風險 不斷 上升 。一旦母公司難以再承擔此類義務，上市公司的主業(yè)經(jīng)營必將陷入困境，嚴重威脅到上市公司的發(fā)展。但是這種方式創(chuàng)造出來的“利潤”是單薄的，經(jīng)不起外來風險的沖擊，對于公司的長久生存，貢獻意義不大。也就是 通過利用關聯(lián)交易這種緊急措施，實現(xiàn) 公司業(yè)績 的大幅提高。 當公司的實際控制者出于各自利益的考慮通過 復雜的關聯(lián)交易