【正文】 審查對項目質(zhì)量和風(fēng)險實施有效控制、出具專業(yè)意見及承擔(dān)責(zé)任的承諾、內(nèi)部防火墻保密 ? 可以聘請其他專業(yè)機構(gòu)協(xié)助核查，但要獨立判斷 ? 收購中及持續(xù)督導(dǎo)期間，發(fā)現(xiàn)違法或不當(dāng)行為，及時向監(jiān)管部門報告 99 收購人的財務(wù)顧問 ? 收購人須聘請財務(wù)顧問的情形 ? 收購人持股比例超過 20％但未超過 30％，且成為上市公司第一大股東或?qū)嶋H控制人 ? 以要約方式收購 ? 以協(xié)議或其他方式收購，導(dǎo)致持股比例超過 30％ ? 收購人免于聘請財務(wù)顧問的情形 ? 因行政劃轉(zhuǎn)或者變更、股份轉(zhuǎn)讓在同一實際控制人控制的不同主體之間進行、因繼承取得股份 ? 投資者及其一致行動人承諾至少 3年放棄行使表決權(quán)的 100 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 ? 報告書 （ 收購或要約收購 ） 披露真實 、 準(zhǔn)確 、 完整； ? 本次收購的目的； ? 收購人是否提供所有必備證明文件 ， 說明收購人是否具備主體資格 ， 是否具備收購的經(jīng)濟實力 ， 是否具備規(guī)范運作上市公司的管理能力 ， 是否需要承擔(dān)其他附加義務(wù)及是否具備履行相關(guān)義務(wù)的能力 ， 是否存在不良誠信記錄； ? 對收購人進行證券市場規(guī)范化運作輔導(dǎo)的情況 ， 其董事 、 監(jiān)事和高級管理人員是否已經(jīng)熟悉有關(guān)法律 、 行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定 ， 充分了解應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任 ， 督促其依法履行報告 、 公告和其他法定義務(wù)的情況； 101 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 ? 收購人的股權(quán)控制結(jié)構(gòu)及其控股股東 、 實際控制人支配收購人的方式； ? 收購人的收購資金來源及其合法性 ， 是否存在利用本次收購的股份向銀行等金融機構(gòu)質(zhì)押取得融資的情形； ? 涉及收購人以證券支付收購價款的 ， 應(yīng)當(dāng)說明有關(guān)該證券發(fā)行人的信息披露是否真實 、 準(zhǔn)確 、 完整以及該證券交易的便捷性等情況； ? 收購人是否已經(jīng)履行了必要的授權(quán)和批準(zhǔn)程序； ? 是否已對收購過渡期間保持上市公司穩(wěn)定經(jīng)營作出安排 ， 該安排是否符合有關(guān)規(guī)定； 102 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 ? 對收購人提出的后續(xù)計劃進行分析 ， 存在同業(yè)競爭 、關(guān)聯(lián)交易的 ， 對收購人解決與上市公司同業(yè)競爭等利益沖突及保持上市公司經(jīng)營獨立性的方案進行分析 ， 說明本次收購對上市公司經(jīng)營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響； ? 在收購標(biāo)的上是否設(shè)定其他權(quán)利 ， 是否在收購價款之外還作出其他補償安排； ? 收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司之間是否存在業(yè)務(wù)往來 ， 收購人與被收購公司的董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員是否就其未來任職安排達成某種協(xié)議或者默契； 103 收購人的財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 ? 上市公司原控股股東 、 實際控制人及其關(guān)聯(lián)方是否存在未清償對公司的負(fù)債 、 未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)?；蛘邠p害公司利益的其他情形；存在該等情形的 ， 是否已提出切實可行的解決方案； ? 涉及收購人擬提出豁免申請的 ， 應(yīng)當(dāng)說明本次收購是否屬于可以得到豁免的情形 ， 收購人是否作出承諾及是否具備履行相關(guān)承諾的實力 。 ? 例如投資者收購母公司的控股權(quán)，母公司通過控股子公司持有上市公司 10%的股份，該部分股份在子公司的資產(chǎn)和利潤中所占比重不足 30％，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對上市公司 10％的股份的支配權(quán)，因此，投資者可免于履行報告、公告義務(wù)。 75 要約收購流程 向證監(jiān)會報送 要約收購報告書 公告要約收購 報告書摘要 證監(jiān)會是否 有異議 是 不得發(fā)出收購要約 否 12個月內(nèi)不得再次收購 取消收購計劃 公告收購要約文件 C15日前 被收購公司公告 董事會報告 A日 A15日 C－ 15日前可變更要約 A+20日 如有 競爭性要約 可變更初始要約 股東可以 撤回預(yù)受 要約期滿 C日 股東預(yù)受要約 C3日前 收購人每日公告預(yù)受情況，在 C－ 3到 C日之間，股東不可撤回預(yù)受 A日 76 要約收購流程 要約期滿 C日 C+3日內(nèi) 過戶 C＋ 3日內(nèi) 公告要約收購結(jié)果 報告證監(jiān)會 收購情況 C+15日內(nèi) 部分要約 全面要約 按同等 比例收 預(yù)受超過預(yù)定比例 預(yù)受少于預(yù)定比例 全部收購 77 協(xié)議收購的特別要求 ? 全額付款 (Art55)：在辦理過戶手續(xù)時 ? 原控股股東對收購人的主體資格、收購意圖、誠信情況有調(diào)查了解的義務(wù)，未清欠解保的，不得轉(zhuǎn)讓 (Art53， 7) ? 中國證監(jiān)會審核：取得豁免后 3日內(nèi)公告；未取得豁免的， 30日內(nèi)發(fā)要約或減持 (Art48)；不申請豁免直接發(fā)出要約的，無須編制收購報告書，協(xié)議后 3日內(nèi)發(fā)要約提示性公告 ? 協(xié)議收購的信息披露 (Art49)：收購報告書 78 管理層收購 (Art51) ? 在公司治理方面 ， 要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運行良好的組織機構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度 ， 獨立董事的比例應(yīng)當(dāng)達到董事會成員的 1/2以上 ? 在批準(zhǔn)程序上 ， 要求 2/3以上的獨立董事贊成本次收購 ， 經(jīng)出席公司股東大會的非關(guān)聯(lián)股東半數(shù)通過 ， 獨立董事應(yīng)當(dāng)聘請獨立財務(wù)顧問出具專業(yè)意見 ? 必須聘請評估機構(gòu)提供公司估值報告 ? 要求財務(wù)顧問進行持續(xù)督導(dǎo) 79 管理層收購 ? 對于管理層存在 《 公司法 》 第 149條規(guī)定違反誠信義務(wù)的 ， 禁止收購： ? 挪用公司資金 ? 公款私存 ? 違反公司章程 ， 未經(jīng)股東大會或董事會批準(zhǔn) ， 將公司資金外借或?qū)ν馓峁?dān)保 ? 違反公司章程或未經(jīng)股東大會同意 ， 與本公司訂立合同或者進行交易 ? 未經(jīng)股東大會批準(zhǔn) ， 利用職務(wù)便利為他人或自己謀取屬于公司的商業(yè)機會 ， 自營或為他人經(jīng)營與公司同類業(yè)務(wù) ? 接受他人與公司的交易傭金歸為己有 ? 擅自披露公司秘密 ? 違反對公司忠實義務(wù)的其他行為 80 管理層收購的披露要求 ? 符合治理要求：上市公司是否具備健全且運行良好的組織機構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度 、 獨立董事達到或超過 1/2； ? 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員及員工在上市公司中擁有權(quán)益的股份數(shù)量 、 比例 ， 以及董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員個人持股的數(shù)量 、比例； 如通過上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員及員工所控制或委托的法人或其他組織持有上市公司股份 ， 還應(yīng)當(dāng)披露該控制關(guān)系或委托 、 相關(guān)法人或其他組織的股本結(jié)構(gòu) 、 內(nèi)部組織架構(gòu) 、內(nèi)部管理程序 、 公司章程的主要內(nèi)容 、 所涉及的人員范圍 、 數(shù)量 、 比例等； 81 管理層收購的披露要求 ? 收購的定價依據(jù) 、 資產(chǎn)評估方法和評估結(jié)果； ? 支付方式及資金來源 ， 如資金來源于向第三方借款 ， 應(yīng)當(dāng)披露借款協(xié)議的主要內(nèi)容 ， 包括借款方 、 借款的條件 、 金額 、 還款計劃及資金來源； ? 除上述借款協(xié)議外 ， 如果就該股份的取得 、 處分及表決權(quán)的行使與第三方存在特殊安排的 ，應(yīng)當(dāng)披露該安排的具體內(nèi)容； ? 如該股份通過贈與方式取得 ， 應(yīng)當(dāng)披露贈與的具體內(nèi)容及是否附加條件； 82 管理層收購的披露要求 ? 上市公司實行董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員及員工收購的后續(xù)計劃 ， 包括是否將于近期提出利潤分配方案等； ? 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員是否在其他公司任職 、 是否存在 《 公司法 》 第一百四十九條規(guī)定的情形； ? 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級管理人員最近 3年是否有證券市場不良誠信記錄情形； ? 上市公司是否已履行必要的批準(zhǔn)程序； ? 上市公司董事會 、 監(jiān)事會聲明其已經(jīng)履行誠信義務(wù) ， 有關(guān)本次管理層收購符合上市公司及其他股東的利益 ， 不存在損害上市公司及其他股東權(quán)益的情形 。 簡式權(quán)益變動報告書 （必備內(nèi)容 Art16） 56 ? 簡式報告的必備內(nèi)容 ? 投資者及其一致行動人的控股股東 、 實際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖； ? 價格 、 所需資金額 、 資金來源 ， 或者其他支付安排； ? 與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭 ， 是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；是否已做出避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性的相應(yīng)安排； ? 未來 12個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn) 、 業(yè)務(wù) 、 人員 、 組織結(jié)構(gòu) 、 公司章程等進行調(diào)整的后續(xù)計劃； ? 前 24個月內(nèi)投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易； ? 不存在禁止收購的情形； ? 能夠按照對收購人的要求提供相關(guān)文件 。 ? 結(jié)論：控股股東不是實際控制人，但擁有公司的控制權(quán)；實際控制人不是公司股東，但擁有公司的控制權(quán) 48 上市公司控制權(quán) () 有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)： ? 投資者為上市公司持股 50%以上的控股股東； ? 投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過 30%； ? 投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； ? 投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； ? 中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。 30 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 ? 推定一致行動的 12種情形： （ 1） 投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系； 6％ 目標(biāo)公司 5％ 投資者甲 51％ 投資者乙 31 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 2）投資者受同一主體控制； X公司 X1公司 X2公司 目標(biāo)公司 60％ 51％ 5％ 21％ 32 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 3） 投資者的董事 、 監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員 ， 同時在另一個投資者擔(dān)任董事 、 監(jiān)事或者高級管理人員； 甲公司 乙公司 目標(biāo)公司 7% 8% 33 （ 4） 投資者參股另一投資者 ， 可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響； 12％ 目標(biāo)公司 20％ 投資者甲 投資者乙 50%以下，有重大影響 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 34 （ 5） 銀行以外的其他法人 、 其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排； 投資者 融資者 2% 30% 目標(biāo)公司 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 35 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系； 36 一致行動人： 概括法與列舉法相結(jié)合 （ 7）持有投資者 30％以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；