【正文】 金。一般而言，上市公司回購其股份的作用主要包括五方面：（ 1）改變公司的資產負債比率，提高財務杠桿，以優(yōu)化資本結構、降低成本；（ 2）支撐公司股票價格，增強投資者的信息；（ 3）作為反收購的手段；（ 4）上市公司實施以其股份為標的的激勵計劃而回購其股份 。 ? 但如果大股東的資產狀況比較差而債務繁重，可能出現其他債權人先將上市公司的股權進行司法凍結，并獲優(yōu)先受償。 ? 在一股獨大和治理結構不完善的情況下，以以資抵債的方式償還占用資金可能導致上市公司又一場被掠奪。 42 以資抵債 ? 盡管現行法規(guī)對以資抵債的審批程序已有明確的規(guī)定 ， 但大股東及關聯方以資抵債普遍存在利用現行評估體系的缺陷 ， 通過資產評估抬高不良資產的價值 ， 此外這些資產也未必是上市公司所需要的 。 40 大股東占用對上市公司的影響 ? 大股東及關聯方資金占用已經成為上市公司業(yè)績下滑的重要原因，根據對 68家 2020年年終業(yè)績“變臉”公司的分析，其中 20家是因為資金占用影響了上市公司的發(fā)展，導致“變臉” ? 大股東及其關聯方以各種形式占用上市公司資金的行為，違反有關法律、法規(guī)的規(guī)定，直接損害中小股東的合法權益，阻礙上市公司現代企業(yè)制度的建立和完善，違背社會主義市場經濟的信用原則，嚴重危害證券市場的穩(wěn)定與發(fā)展，必須采取有效措施、加大監(jiān)管力度予以解決 41 解決大股東欠款的途徑及比較 現金 ? 對上市公司而言，現金償還方式應該是最合理的，但因為很多大股東及關聯方的經營狀況不好、占用金額大，難以拿出那么多現金進行清償的。大股東往往為了自身利益而通過關聯交易占用上市公司巨額資金，或要求上市公司為關聯方提供擔保 上市公司治理改革 ? 解決大股東占用問題和對外擔保問題 ? 進一步完善獨立董事制度 , 強化董事責任 ? 推動上市公司激勵機制的改革 39 大股東占用問題的現狀 ? 截止 2020年底，發(fā)生大股東及關聯方資金占用的上市公司共計 977家，占公司總數占 80%；占用金額 ，占2020年融資總額 %。另外，大部分國有企業(yè)采取改制、剝離上市的方式，使上市公司與控股股東間帶有千絲萬縷的關系，存續(xù)企業(yè)由于背負巨額非盈利性資產難以獨立生存，不可避免地成為上市公司正常經營的巨大包袱。然而，時隔一年之后，招商銀行于2020年 8月 22日召開董事會，審議通過了關于發(fā)行不超過 100億元、期限五年的可轉換公司債券的議案，該事項于 8月 26日公告后在市場引起了巨大反響，以基金為代表的流通股股東提出了強烈反對，其理由主要包括：一是該方案損害了流通股股東的利益。在此情形下，便存在國有股、法人股股東利用控股地位，通過董事會、股東大會作出有損流通股股東利益的決議。 投資者 帕瑪拉特 評級機構 財務報表 管理層的誠信 投資 信心 33 監(jiān)管機構的責任 ? 審計輪換制度的缺陷 – 主審計師負全部責任！ ? 公司治理制度的缺陷 – 大股東的絕對權力 ? 證券監(jiān)管機構的監(jiān)管力度不足 – 缺乏足夠的執(zhí)法權力 ? 分散的金融監(jiān)管體制 – 沒有協調合作機制 ? 政治利益的沖突 – 政府總理 vs 央行行長 我國上市公司治理 面臨的挑戰(zhàn)（ I) ? 股權高度集中與所有者缺位、內部人控制下的國有股“一股獨大” . 截至 2020年 4月底， 1175家上市公司中，國有或國有控股企業(yè)、國有資產管理公司等國有經濟成分控股的上市公司有905家，占上市公司總量的 77%，上市公司第一大股東的平均持股比例達到 %。 – 美國證監(jiān)會參與調查 ? 目前：破產保護下的重組 – 在意大利政府監(jiān)管下進行重組 – 多家海外分支機構申請破產保護 28 欺詐的動機 ? 向家族企業(yè)轉移資金 – 超過 5億歐元用于彌補家族企業(yè)虧損 ? 掩蓋巨額虧損 – 歷史累積的虧損 – 快速擴張兼并的后果 虧損額(億歐元 )3 . 8 45 . 1 66 . 0 99 . 5 2110246810121999 2020 2020 2020 2020 29 欺詐的手段 ? 偽造交易文件，騙取銀行貸款 – 通過家族成員控制下的經銷商偽造交易紀錄 – 以虛假的應收賬款作抵押取得銀行貸款 ? 利用復雜的財務交易掩蓋負債 – 向花旗銀行的借款變成了投資 ? 復雜的公司結構和眾多的海外公司 – 在開曼群島、荷屬安德列斯群島注冊大量公司 – 利用各國金融監(jiān)管和法律環(huán)境的差異 – 通過偽造交易文件轉移資金 ? 虛增海外公司資產 – Epicurum: 神秘的基金 – Bonlat: 子無虛有的銀行存款 30 審計師的責任 ? 均富：審計失誤還是合謀者？ – 不恰當的函證方法 – 缺乏充分的審計程序 ? 德勤：主審計師的責任 – 未能保持必要的職業(yè)懷疑 – 意大利法律規(guī)定的漏洞 ? 審計師的獨立性 – 荷蘭：審計事務所的雇員兼任帕瑪拉特子公司的董事 – 意大利：前審計合伙人成為數家海外子公司的董事 31 銀行的責任 ? 過去的 10年，帕瑪拉特發(fā)行了價值約 75億歐元的債券， 20多家銀行參與了交易。對注冊審計事務所實行年檢負責調查審計事務所的不法行為 ? 禁止外部審計向上市公司提供與審計無關的服務 24 帕馬拉特事件 ? ―歐洲的安然 ” ? “ 歷史上最為嚴重、最為無恥的財務詐騙案件之一 ” ? 是審計師玩忽職守？是金融機構隱瞞真相？還是監(jiān)管機構疏于防范？ 25 背景介紹 ? 帕瑪拉特 : – 意大利第八大工業(yè)集團，以生產乳制品和果汁飲料為主的世界食品行業(yè)屈指可數的企業(yè)巨頭 – 總部位于意大利的米蘭，并在全球 31個國家設有 62家公司和 149家工廠 – 1961年 5月 15日成立， 1987年在米蘭證券交易所上市 – 創(chuàng)始人：卡利斯托 ? PCAOB擁有以下權限：負責審計注冊 。審計委員會有權聘用獨立財務顧問，從而在處理疑難問題的時候，能夠擺脫管理層和外部審計的影響 。（ 2）在外部審計和管理層之間構成隔離帶。審計委員會必須全部由 “ 獨立董事 ” 組成 , 除了董事津貼、審計委員津貼之外，不從公司領取其他酬金；不受控制股東或者管理層影響的 “ 非關聯人士 ” （ unaffiliated）。 以前 ， SEC須向法院申請解職令 ， 并且得證明有問題的董事或者其他管理者為 “ 實質不稱職 ” 設立公司審計委員會 ? 公司改革法案把審計委員會提升到公眾公司的法定審計監(jiān)管機構。據本人所知（ basedontheknowledge），報告不存在有關重要事實的虛假陳述、遺漏或者誤導，符合證券交易法 13（ a）和 15（ d）節(jié)的要求； – 如 CEO／ CFO知道（ knowing）定期報告不合證券交易法 13（ a）和 15（ d）要求，仍然作出書面認證，可并處不超過 100萬美元的罰款和不超過 10年的監(jiān)禁；如果 CEO／ CFO蓄意故犯（ willfully），可并處不超過 500萬美元的罰款和不超過 20年的監(jiān)禁。索克斯法案的適用范圍不僅包括美國本國的上市公司，也同時涵蓋了在美上市的非美國公司 ? 布什總統(tǒng)稱該法案是 “ 羅斯福時代以來，有關美國商業(yè)實踐的影響最為深遠的改革 ” 。紐約證券交易所提出的方案更加詳細和具體，它還建議 SEC加強對注冊會計師行業(yè)及公司CEO的監(jiān)管。紐約證券交易所和納斯達克率先行動起來，成立了專門的研究小組，負責對上市規(guī)則