【正文】 。當(dāng)事人僅能根據(jù)合同條款或通過協(xié)議或根據(jù)通則的規(guī)定，修改或終止合同。本通則 第 本原則 —— “合同必須信守”?！痹诋?dāng)今世界，經(jīng)營(yíng)者自由決定向誰(shuí)供貨或提供服務(wù)的權(quán)利，以及自由地商定各項(xiàng)交易的貿(mào)易條件的可能性，是開放的、市場(chǎng)為導(dǎo)向的、充滿競(jìng)爭(zhēng)的國(guó)際經(jīng)濟(jì)的基石。 首先，總則規(guī)定了國(guó)際商事領(lǐng)域中的三項(xiàng)基本原則： (Freedom of Contract)原則。在法律術(shù)語(yǔ)的表達(dá)上盡量采用無歧義的表述，對(duì)許多條文規(guī)定附加注釋并舉例說明，每個(gè)條文冠之以概括其內(nèi)容的簡(jiǎn)短 標(biāo)題，便于理解和記憶。所以 ,在國(guó)際商事合同領(lǐng)域，通則適用的機(jī)會(huì)很多，其對(duì)適用范圍的定位開拓了異常廣闊的空間，有利于其作為合同法通用準(zhǔn)則的推廣和運(yùn)用，有利于推動(dòng)世界范圍內(nèi)合同法統(tǒng)一化的進(jìn)程。《合同通則》不是一項(xiàng)國(guó)際性公約，因而不需要國(guó)家政府參加的任何程序，各 國(guó)當(dāng)事人完全可依其自身意愿很方便地適用。由此可見，本通則的適用范圍非常廣泛。在 1995年結(jié)束的“關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定”烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判中 ,確立了國(guó)際貿(mào)易的最新概念 —— 它除涵蓋貨物貿(mào)易之外，還延伸到知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、投資和服務(wù)貿(mào)易。至于“商事”，此處要求合同當(dāng)事人有正式的“商人”身份或該交易具有商業(yè)性質(zhì)，將所謂的“消費(fèi)者交易”排除在外。 （一）《合同通則》的適用范圍 本通 則是以“一般規(guī)則” (General rules)的形式出現(xiàn)的，適用于所有的國(guó)際商事合同。《合同通則》在繼承《銷售合同公約》合理成分的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步全面地確立了國(guó)際商事合同領(lǐng)域的各項(xiàng)法律原則，是國(guó)際合同法統(tǒng)一化進(jìn)程中的又一重大成果。 1980年，國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)成立了包括世界所有主要法系在合同法和國(guó)際貿(mào)易法領(lǐng)域的專家在內(nèi)的工作組，起草統(tǒng)一的國(guó)際商事合同法。 1980 年聯(lián)合國(guó)《國(guó)際貨物銷售合同公約》是國(guó)際貿(mào)易統(tǒng)一法的重大成果，它既包含買賣法內(nèi)容，也包含合同法內(nèi)容，對(duì)統(tǒng)一不 同社會(huì)制度、不同法系、不同國(guó)家在貨物買賣領(lǐng)域的法律原則有重大建樹，受到不同類型國(guó)家的普遍歡迎。 三、國(guó)際統(tǒng)一合同法的藍(lán)本 —— 《國(guó)際商事合同通則》 長(zhǎng)期以來，人們一直在盼望統(tǒng)一國(guó)際貿(mào)易領(lǐng)域的有關(guān)法律，特別是統(tǒng)一作為國(guó)際商事交易基礎(chǔ)的法律 —— 合同法，以排除國(guó)際貿(mào)易往來中的法律障礙?？倓t含 8 章，對(duì)合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合 同的變更和轉(zhuǎn)讓 、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任等問題作出規(guī)范。 1999年 3月 15 日，全國(guó)人民代表大會(huì)九屆二次會(huì)議通過了《中華人民共和國(guó)合同法》，從 10 月 1日起施行 ,原《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》同時(shí)廢止。中國(guó)有關(guān)合同的其他法律都是依據(jù)該基本法的原則和精神制定的。雖然，英、美等國(guó)也制定了一些有關(guān)某種合同的成文法，如英國(guó) 1893 年《貨物買賣法》、美國(guó)《統(tǒng)一商法典》等，但它們只是對(duì)貨物買賣合同及其它一些有關(guān)的商事合同作了具體規(guī)定，至于合同法的許多基本原則，如合同成立的各項(xiàng)規(guī)則等，仍需依據(jù)判例法所確立的法律原則行事。除印度以外，英美法系各國(guó)均無系統(tǒng)的、成文的合同法。例如，《法國(guó)民法典》把有關(guān)合同的內(nèi)容集中在第三卷加以規(guī)定；《德國(guó)民法典》設(shè)有“總則”一編，以法律行為的概念，把有關(guān)合同成立的共同性問題加以規(guī)定 ,而在后面的各種債務(wù)關(guān)系篇章，實(shí)際上是合同法各論，分別對(duì)買賣、互易、使用租賃、使用借貸、合伙、保證、和解等 18 種合同作了具體規(guī)定。大陸法國(guó)家的民法理論把合同作為產(chǎn)生“債”的原因之一，大陸法系對(duì)合同的基本觀點(diǎn)是，合同 是債的一個(gè)種類。 西方國(guó)家的合同法編制體系各不相同，大陸法系與英美法系各有特色。合同法在民商法中占有非常重要的地位。這樣就設(shè)立了買賣鋼材的民事法律關(guān)系。就是說，事出有因，不是為訂合同而訂合同，一般包括設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系這三種情形。合同在本質(zhì)上屬于合法行為，合同當(dāng)事人作出的意思表示是合法的、符合法律要求的情況下，合同才具有法律約束力。 (2)合同是雙方 (或多方 )當(dāng)事人的民事法律行為，而不是單方的民事法律行為。這是合同最本質(zhì)的特征。 盡管前述各國(guó)法律對(duì)合同下的定義各有差異，但強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人之間存在協(xié)議 (或合意，美國(guó)傳統(tǒng)定義除外 )，則是基本一致的。 我國(guó)的合同法理論，主要是在借鑒大陸法系合同法理論的基礎(chǔ)上建立起來的，《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第 2條對(duì)合同定義如下：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。最有代表性的是美國(guó)《統(tǒng)一商法典》第 1201 條 (11)款： “合同意為受本法典和其它適用法律規(guī)則管制的當(dāng)事人之間的協(xié)議所產(chǎn)生的全部法律義務(wù)。美國(guó)法學(xué)會(huì) 1981年編纂出版的《第二次合同法重述》第 1條為合同下的定義是：“合同是一項(xiàng)或一組這樣的諾言：它或它們一旦被違反，法律就會(huì)給予救濟(jì)；或者是法律以某種方式確認(rèn)的義務(wù)的履行?！薄兜聡?guó)民法典》把合同納入法律行為、債務(wù)關(guān)系的范疇內(nèi)。此處強(qiáng)調(diào)合意，即當(dāng)事人之間就有關(guān)義務(wù)達(dá)成了一致意見。依羅馬法合同定義，合同為雙方當(dāng)事人間發(fā)生債權(quán)債務(wù)的合意。但普遍認(rèn)為，合同 是一種民事法律行為，是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。由于國(guó)際商事合同是在不同國(guó)家的主體之間訂立的，那么，就合同本身而言，在無統(tǒng)一的國(guó)際合同法可循的情況下，究竟什么是合同？合同有些什么特征？各國(guó)合同法律制度如何呢？這些都是我們需要了解的內(nèi)容。 然而，由于國(guó)際社會(huì)尚無統(tǒng)一的立法機(jī)構(gòu)，因此，到目前為止，還沒有為國(guó)際社會(huì)普遍承認(rèn)和接受的、統(tǒng)一適用于各類合同的國(guó)際合同法。 篇六：第二章合同法 第二章 合同法 第一節(jié)合同法概述 合同是商品交換的法律形式，一切商事交易的展開，都離不開合同，國(guó)際商事交易更是如此。可見，這些合同應(yīng)屬于效力待定的合同，而不應(yīng)屬于當(dāng)然無效的合同范疇。至于因自然人主體不合格而訂立的合同（如行為人欠缺行為能力而訂立的合同），或無權(quán)代理人訂立的無權(quán)代理合同，都不是當(dāng)然無效的，而存在著一個(gè)由監(jiān)護(hù)人或本人的事后追認(rèn)問題。至于因一方的欺詐、脅迫或乘人之危而訂立的合同，盡管也具有一定程度的違法性，但主要是意思表示不真實(shí)的問題，從尊重受害人的利益和維護(hù)交易安全出發(fā)，應(yīng)將此類合同作為可撤銷的合同對(duì)待，由受害人自己提出撤銷的請(qǐng)求。無效合同，就其本質(zhì)來說具有非法性。鑒于我國(guó)當(dāng)前立法和司法實(shí)踐中存在著嚴(yán)重忽視合同法的鼓勵(lì)交易的目標(biāo)的現(xiàn)象，因此，應(yīng)當(dāng)在統(tǒng)一合同法的制訂中，特別強(qiáng)調(diào)鼓勵(lì)交易的精神。實(shí)際上，解決合同法的目標(biāo)問題，也就是解決合同立法和司法的指導(dǎo)思想問題。 我國(guó)當(dāng)前正在加緊制定統(tǒng)一的合同法，以結(jié)束三足鼎立的、在內(nèi)容和體系上尚不完善的現(xiàn)行合同立法狀態(tài)。例如，因一方的過錯(cuò)使合同的某些條款不齊全，但無過錯(cuò)的一方愿意接受合同的履行，卻因?yàn)楹贤瑮l款不齊全而宣告該合同無效，這是不符合無過錯(cuò)一方當(dāng)事人的意志的。第四，它不符合當(dāng)事人的意志。任何兩個(gè)人都可以成立買賣鉛筆的合同，但兩個(gè)人單靠他們自己是不能生產(chǎn)一枝鉛筆的。第三，它不能有效地保護(hù)善意第三人的利益。特別是在一方當(dāng)事人根據(jù)另一方當(dāng)事人的特別需要而制作、加工某種產(chǎn)品的情況下，在相互返還財(cái)產(chǎn)以后，如果不能找到需要該已加工出來的產(chǎn)品的人 ，則會(huì)嚴(yán)重造成財(cái)產(chǎn)的損失和浪費(fèi)。不應(yīng)當(dāng)被宣告無效或解除的合同，一旦被宣告無效或解除以后，就要按照恢復(fù)原狀的原則在當(dāng)事人之間產(chǎn)生相互返還已經(jīng)履行的財(cái)產(chǎn)或賠償損失的責(zé)任?！?10〕如果將一些內(nèi)容合法的但某些條款欠缺，或意思表示有瑕疵而當(dāng)事人自愿接受，或存在輕微違約但未給受害人造成重大損害的合同均作為無效或應(yīng)解除的合同 對(duì)待，確實(shí)不利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和促進(jìn)社會(huì)財(cái)富的增長(zhǎng)?！?9〕合同關(guān)系越發(fā)達(dá)越普遍，則意味著交易越活躍，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)越具有活力，社會(huì)財(cái)富才能在不斷增長(zhǎng)的交易中得到增長(zhǎng)。盡管在某些情況下這些規(guī)定能起到保護(hù)交易當(dāng)事人利益、維護(hù)交易秩序的作用，但從總體上說，因其沒有體現(xiàn)鼓勵(lì)交易的原則，因此是不符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的，具體來說：第一，它不利于促進(jìn)社會(huì)財(cái)富的增長(zhǎng)。此種現(xiàn)象與鼓勵(lì)交易原則是完全背離的，因?yàn)楹贤坏┍恍鏌o效或解除，則意味著消滅了一項(xiàng)交易。在實(shí)踐中，許多法院據(jù)此而認(rèn)為只 要一方違約，哪怕是輕微違約，都可以宣告合同的解除，確實(shí)使很多不應(yīng)當(dāng)被消滅的交易而發(fā)生消滅。這就是說，只要債務(wù)人在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，不管此種不履行是否造成嚴(yán)重后果，債權(quán)人均可以解除合同。尤其應(yīng)當(dāng)看到，我國(guó)現(xiàn)行立法對(duì)合同在違約情況下的解除也缺乏必要的限制。另一方面，由于現(xiàn)行立法沒有對(duì)合同的成立作出明確規(guī)定，特別是因?yàn)橛嘘P(guān)合同法律和法規(guī)列舉了各種合同的主要條款（例如《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同條例》規(guī)定了 12 項(xiàng)必要條款，而經(jīng)濟(jì)合同法第 12 條也規(guī)定了 5 項(xiàng)主要條款），而立法者對(duì)這些條款的性質(zhì)未能作出解釋，這樣就造成了一種誤解，即認(rèn)為任何購(gòu)銷合同或經(jīng)濟(jì)合同都必須具備這些條款。因?yàn)?，意思表示是否真?shí)，只能由當(dāng)事人自己才能作出決定，局外人常常難以作出判斷，即使一方當(dāng)事人受到另一方當(dāng)事人的欺詐和脅迫，受害人若不主動(dòng)提出請(qǐng)求，局外人也無從知道。這主要表現(xiàn)在：一方面，現(xiàn)行合同立法所規(guī)定的無效合同的范圍過于寬泛。 鼓勵(lì)交易是合同法的目標(biāo)，也是我國(guó)合同法中所必須具有的方針和規(guī)范功能。其次，我們所說的鼓勵(lì)交易，是鼓勵(lì)自愿的交易，也就是指在當(dāng)事人真實(shí)意思一致的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的交易。合同的合法性是合同能夠生效的前提，也就是說，在當(dāng)事人的合意不違背國(guó)家意志和社會(huì)公共利益、公共道德的前提下，此種合意才能夠生效。由此可見，鼓勵(lì)交易，努力促使當(dāng)事人訂約目的實(shí)現(xiàn)，則是符合交易當(dāng)事人的意志的。所以，按照西方 合同法的經(jīng)典理論，“合意是構(gòu)成真正交易的精神事件”。所以，法國(guó)學(xué)者 Tony Weir指出，侵權(quán)之債的規(guī)則主要起保護(hù)財(cái)富的作用，合同之債的規(guī)則則應(yīng)具有創(chuàng)造財(cái)富的功能?！?6〕由此可見，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合法的交易是提高資源的使用效率的重要手段，這就決定了以調(diào)整交易關(guān)系為基本任務(wù)的合同法律，應(yīng)以鼓勵(lì)交易作為其基本目標(biāo)。因?yàn)?，?A、B交易后， AA的財(cái)產(chǎn)從 100 元增值到 125 元，增加了 25 元，而 B也從交易中獲得了 25 元的利益。假如 B在以 125元購(gòu)買以后， C認(rèn)為該批貨物對(duì)他值 160 元，如果 C以 150元購(gòu)買該批貨物，則 C 也將從交易中獲利，并且通過交易使該批貨物向最有效利用它的手中轉(zhuǎn)移，資源也得到了最有效的利用。美國(guó)學(xué)者波斯納等人認(rèn)為，最初的權(quán)利分配并不影響到它的最有效使用，交易自然導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)向最有效的使用者手中轉(zhuǎn)移。只要通過自愿交換方式，各種資源的流向必然趨于最有價(jià)值的使用。 鼓勵(lì)交易是提高效率、增進(jìn)社會(huì)財(cái)富積累的手段，這不僅是因?yàn)橹挥型ㄟ^交易才能滿足不同的交易主體對(duì)不同的使用價(jià)值的追求；滿足不同的生產(chǎn)者與消 費(fèi)者對(duì)價(jià)值的共同追求，而且因?yàn)橹挥型ㄟ^交易的方式，才能實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置、實(shí)現(xiàn)資源的最有效利用。〔 3〕所以，為了促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展，就必須使合同法具備鼓勵(lì)交易的職能和目標(biāo)。它們都是單個(gè)的交換，都要求表現(xiàn)為合同的形式。合同的一般規(guī)則就是規(guī)范交易過程并維護(hù)交易秩 序的基本規(guī)則，而各類合同制度也是保護(hù)正常交換的具體準(zhǔn)則。所謂交易，是指獨(dú)立的、平等的市場(chǎng)主體之間， 就其所有的財(cái)產(chǎn)和利益實(shí)行的交換。我國(guó)合同法為什么應(yīng)以鼓勵(lì)交易作為其重要目標(biāo)？這首先是由我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在需要所決定的。然而，鼓勵(lì)交易的功能又不能為保護(hù)功能所替代。 保障合同當(dāng)事人的權(quán)益乃是合同法的保護(hù)功能，然而，合同法除具有保護(hù)功能外，還具有另一個(gè)重要的功能和目標(biāo)，即鼓勵(lì)當(dāng)事人所從事的自愿交易行為的功能，這一目標(biāo)體現(xiàn)在多方面，諸如鼓勵(lì)當(dāng)事人訂立合法的合同、努力促成合同的成立并生效、充分保障合同的履行和合同利益的實(shí)現(xiàn)，等等。 在我國(guó)，合同法的目標(biāo)在有關(guān)合同法律、法規(guī)所規(guī)定的立法目的中得到了體現(xiàn)，〔 2〕這些規(guī)定具有一個(gè)共同點(diǎn)，即強(qiáng)調(diào)合同法旨在保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。承諾的強(qiáng)制履行由于使人們相互信賴并由此協(xié)調(diào)他們的行動(dòng)從而有助于人們達(dá)到其私人目標(biāo)。為了實(shí)現(xiàn)我們的目的，我們的行動(dòng)必然有后果 。美國(guó)學(xué)者羅伯特如果有機(jī)會(huì)，我還會(huì)將我所掌握的法律知識(shí)傳給那些法律意識(shí)薄弱的人，積極參與普法，讓更多的人學(xué)會(huì)用法律武器保護(hù)自己！ 篇五：合同法的目標(biāo)與鼓勵(lì)交易原則 王利明 :合同法的目標(biāo)與鼓勵(lì)交易原則 合同法的目標(biāo)，或稱合同法的規(guī)范功能，乃是應(yīng)貫徹于整個(gè)合同法中的精神。并學(xué)會(huì)了運(yùn)用法律知識(shí)和法律規(guī)范分析問題、解決問題。讓我們更能適應(yīng)現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展 。 此門課程不止讓我們具備了一定的自我保護(hù)能力，同時(shí)，也使我們大學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)完善，適應(yīng)新時(shí)代對(duì)大學(xué)生的要求。也初步具備了依法自我保護(hù)的意識(shí)，并有了一定的尋求法律救濟(jì)的能力。而由于法律是社會(huì)主義法治國(guó)家保障這些得以正常運(yùn)行的基本準(zhǔn)則，因此，通過這門課的學(xué)習(xí)，我了解了依法正確參與國(guó)家政治經(jīng)濟(jì)及社會(huì)生活的意義。比如：在找兼職做的時(shí)候，能夠更好的維護(hù)自己的利益等。而這門課很好的彌補(bǔ)了我們專業(yè)所缺乏的，并使我們的知識(shí)視野擴(kuò)大。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要幾我們自身未來發(fā)展的需要是我們必須努力提高自己的法律素質(zhì)。而我們每一位大學(xué)生畢業(yè)后都將走向社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的道路。因此，大學(xué)生，無論什么專業(yè)，學(xué)習(xí)法律基礎(chǔ)，提高法律素質(zhì)，是社會(huì)主義法治國(guó)家的必然要求，也是社會(huì)發(fā)展的必然產(chǎn)物?？墒莾H僅這樣是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。法律基礎(chǔ)課正是一門幫助大學(xué)