【正文】 5 ) 第 5種情況應(yīng)與第 2種情況相對(duì)應(yīng)， 亦是如何扣減即如何增加的問題。 3 ) 第 3種情況，屬于新增的工程變更范疇，可以根據(jù)施工圖紙?jiān)黾拥墓こ塘浚捎矛F(xiàn)行定額和當(dāng)?shù)卦靸r(jià)管理部門造價(jià)信息調(diào)整單價(jià)，雙方協(xié)商確定。我們可以參考國(guó)家水利部《水利水電土建工程施工合同條件》工程價(jià)款結(jié)算的約定中第 39 條中相關(guān)規(guī)定?！? 對(duì)于第 1 種和第 2種情況所涉及內(nèi)容均為取消或減少的內(nèi)容，在這里要做特 殊說明。單價(jià)的取用可以參照類似價(jià)格取，既可參考標(biāo)底，也可參考當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)定額及市場(chǎng)造價(jià)信息，雙方協(xié)商確定。此處的漏項(xiàng)錯(cuò)誤損失有可能被別處的重項(xiàng)錯(cuò)誤所彌補(bǔ)；漏項(xiàng)錯(cuò)誤使承包商在投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)中處于有利地位，乃至獲得了成功。投標(biāo)預(yù)算書中的單價(jià)問題也是同樣道理。量差找到后采用承包單位投標(biāo)預(yù)算中單價(jià)進(jìn)行扣減量差。采用這種方式結(jié)算，要建立在投標(biāo)預(yù)算書、招標(biāo)圖紙與施工圖紙之間的圖差上，應(yīng)該本著“交易習(xí)慣，雙方協(xié)商”的思想由由業(yè)主與承包單位來解決問題。 4．解決固定總價(jià)合同爭(zhēng)議的具 體途徑 遵照國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，并根據(jù)工程實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)站在比較客觀公平的角度，采取積極解決問題的態(tài)度提出建設(shè)性意見。而業(yè)主可能認(rèn)為既然承包單位投標(biāo)預(yù)算中未計(jì)取這些內(nèi)容，屬于承包單位為了中標(biāo)作為優(yōu)惠主動(dòng)放棄這些項(xiàng)內(nèi)容，因此不能在結(jié)算中增加計(jì)取。 5 ) 招標(biāo)圖紙?jiān)O(shè)計(jì)了此內(nèi)容，承包單位投標(biāo)預(yù)算書無相應(yīng)子項(xiàng)，實(shí)際施工圖紙?jiān)黾哟藘?nèi)容。若投標(biāo)預(yù)算書中工程量比招標(biāo)圖紙實(shí)際工程量過多，則業(yè)主可能不同意在結(jié)算中再給予增加，若投標(biāo)預(yù)算書中工程量較招標(biāo)圖紙實(shí)際工程量相比過少，則承包單位可能利用設(shè)計(jì)變更，要求按施工圖紙工程量與投標(biāo)預(yù)算書差值增加。 此種情況一般業(yè)主都能夠根據(jù)實(shí)際情況將新增加的內(nèi)容在結(jié)算中予以認(rèn)可。可能會(huì)存在爭(zhēng)議性問題就是在單價(jià)的計(jì)取上。 3 ) 招標(biāo)圖紙?jiān)O(shè)計(jì)中沒有的內(nèi)容，實(shí)際施工圖紙?jiān)黾觾?nèi)容。而承包單位可能會(huì)認(rèn)為這些內(nèi)容當(dāng)初是作為投標(biāo)時(shí)一種優(yōu)惠條件，而在工程量上少報(bào)，或沒有計(jì)取，在結(jié)算時(shí)不能夠?qū)⑼稑?biāo)預(yù)算書中少計(jì)取或未計(jì)取的內(nèi)容再扣減。由于承包單位在投標(biāo)預(yù)算時(shí)采用不平衡報(bào)價(jià)等投標(biāo)技巧，在有些子項(xiàng)上有意漏報(bào)，而這部分內(nèi)容業(yè)主恰巧在后來施工階 段作了修改，在工程量上減少或取消該子項(xiàng)。那么對(duì)于減少或取消的內(nèi)容是按招標(biāo)圖紙實(shí)際工程量扣減還是按承包單位投標(biāo)預(yù)算書中工程量扣減，也成為雙方關(guān)注的焦點(diǎn)。承包單位認(rèn)為業(yè)主雖然有權(quán)利提出設(shè)計(jì)變更，修改設(shè)計(jì)圖紙，但是不 能夠在招標(biāo)投標(biāo)后有意將招標(biāo)圖紙內(nèi)容分解取消，從而有意降低工程造價(jià)。業(yè)主在結(jié)算時(shí)希望根據(jù)實(shí)際情況結(jié)算，將減少或取消的內(nèi)容在結(jié)算中全部扣減掉。在中標(biāo)單位與業(yè)主簽署固定總價(jià)合同后， 業(yè)主由于使用功能變更或?qū)φ袠?biāo)圖紙進(jìn)行細(xì)化，使得實(shí)際施工圖紙與招標(biāo)圖紙存在差異較大，出現(xiàn)了兩個(gè)版本的圖紙。目的是通過調(diào)整內(nèi)部各個(gè)項(xiàng)目的報(bào)價(jià)，以期既不提高總報(bào)價(jià)、不影響中標(biāo)，又能在結(jié)算時(shí)得到更理想的經(jīng)濟(jì)效益。 3．施工圖預(yù)算方式的固定總價(jià)合同糾 紛與爭(zhēng)議在施工圖預(yù)算方式下，業(yè)主在招標(biāo)時(shí)候，在招標(biāo)文件中沒有提供工程量清單，而僅提供招標(biāo)圖紙，投標(biāo)單位根據(jù)圖紙內(nèi)容自行編制投標(biāo)預(yù)算參與投標(biāo)。 2．建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛的主要原因 據(jù)統(tǒng)計(jì)，固定總價(jià)合同糾紛產(chǎn)生的原因主要是：在施工過程中，由于圖紙的變更 ( 即工程內(nèi)容發(fā)生變化 ) 而導(dǎo)致的工程量變化。最高人民法院 2021 年 1 月 1 日起頒布施行法釋[2021]14 號(hào)《審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。由于固定總價(jià)合同具有易于結(jié)算、 量與價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)主要由承包商承擔(dān) ( 據(jù)研究，業(yè)主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)比例大致為 20％，而承包商為 80％ )以及承包商索賠機(jī)會(huì)少等優(yōu)點(diǎn)，因此，近年來很多工程項(xiàng)目都以此形式為合同約定。 篇八：建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛處理與結(jié)算方式 建 設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛處理與結(jié)算方式 1．前言 固定總價(jià)合同俗稱“閉口合同”或“包死合同”。 承包商 在報(bào)價(jià)時(shí)應(yīng)仔細(xì)審閱招標(biāo) 文件、圖紙及說明，以免遺漏報(bào)價(jià)項(xiàng)目及 內(nèi)容，還要對(duì)擬建工程可能發(fā)生的一切 項(xiàng)目和費(fèi)用作通盤考慮，對(duì) 項(xiàng)目清單所列項(xiàng)內(nèi)容不妥或遺漏之處，及時(shí)通過質(zhì)疑方式提出，以 避免日后糾紛。雙方在此項(xiàng)上都要盡到一定謹(jǐn)慎 義務(wù)。 對(duì)于工程量的變更 對(duì)于發(fā)包方，若采用固定總價(jià)合同，在招標(biāo)時(shí)就應(yīng)盡可能向投標(biāo) 人提供詳細(xì)的施工圖及說明、施工要求，并給予投標(biāo)人足夠的編標(biāo) 和詢標(biāo)時(shí)間，以確保投標(biāo)人熟悉施工場(chǎng)地，理解設(shè)計(jì)意圖，明確施 工要求，減少投標(biāo)人工程量計(jì)算失誤的概率，從而避免日后糾紛發(fā) 生。 對(duì)于材料價(jià)格變動(dòng)因素對(duì)合同總價(jià)的影響 雙方應(yīng)預(yù)先在合同中就允許調(diào)整物資、材料的種類、價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)、 調(diào)整幅度等作出明確約定；物資、材料漲跌受市場(chǎng)供需等因素的影 響而不依當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，簽約雙方均無法預(yù)知合同履行過程 中材料是漲還是跌，因此雙方將材料價(jià)差約定在一定風(fēng)險(xiǎn)包干范圍 能保障承發(fā)包雙方利益，也是《合同法》公平原則具體體現(xiàn)。 實(shí)踐中此類爭(zhēng)議發(fā)生主要由于合同 過 于簡(jiǎn)單、約定不明、施工資料不全等原因造成，發(fā)生的機(jī)會(huì)雖少， 但涉及的糾紛金額卻不小，同樣應(yīng)當(dāng)引起足夠重視?！肮潭們r(jià)合同”的固定價(jià)格是建立在 工程合同承包范圍和內(nèi)容固定基礎(chǔ)上的，若發(fā)生合同承包范圍外的 額外工程則可以追加合同價(jià)款。 另一方面部分承包商在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)為了增加 中標(biāo)的幾率，會(huì)故意將某個(gè)子項(xiàng)的價(jià)格壓低，以較低的總價(jià)獲得中 標(biāo)機(jī)會(huì)，而一旦其中標(biāo)，馬上又會(huì)通過簽證洽商形式依據(jù)實(shí)際發(fā)生 的工程量向發(fā)包方提出索賠，以上投標(biāo)階段承包方故意或過 失漏 算、錯(cuò)算工程量的行為，日后均會(huì)導(dǎo)致雙方合同工程價(jià)款的爭(zhēng)議。 ②承包方工程量漏算、錯(cuò)算。由于初期施工設(shè)計(jì)深度不夠，施工過程中為 完善設(shè)計(jì)難免會(huì)發(fā)生大量變更、恰商。 （ 2）工程量的變更。建設(shè)工程本身需要大量的物資、 材料，在目前日趨開放的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，在整個(gè)工程的建設(shè)期內(nèi)， 物資、材料的市場(chǎng)價(jià)格一成不變幾乎是不可能的，而固定總價(jià)是價(jià) 款不變的合同，雖然承包商承受的材料漲價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)更大，但有漲也 會(huì)有落。因此，基于上述原因和合同中建設(shè)方的優(yōu)勢(shì)地位， 對(duì)承包方來說， 簽訂固定總價(jià)合同所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)比建設(shè)方要多。合同工期較短且工程總價(jià)較低的工程，可以采用固 定總價(jià)合同方 式”。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范 圍內(nèi)不可調(diào)整。固定總價(jià)是 工程工發(fā)承包計(jì)價(jià)三種合同價(jià)格 方式之一，固定總價(jià)合同也是目前 建設(shè)市場(chǎng)常見的一種施工承包合同形式。而一旦發(fā)生糾紛，往往涉及爭(zhēng)議數(shù)額比 較大，雙方都將面臨巨大的利益風(fēng)險(xiǎn)。所謂“總價(jià)”，是指整個(gè)合同的價(jià)款，《建設(shè)工程 施工合同》 99 文本通用條款第 款：“指發(fā)包人、承包 人在協(xié)議 書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全 部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項(xiàng)” 。 【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；固定總價(jià)；合同糾紛 固定總價(jià)合同，俗稱“一口價(jià)合同”、“包死價(jià)合同”。因此只有在合同簽訂階段就加大合同管理的力度，對(duì)相關(guān)內(nèi)容事先確定，這樣才能保證固定總價(jià)合同結(jié)算的順利進(jìn)行，才能充分發(fā)揮固定總價(jià)合同的優(yōu)勢(shì)，并將工程造價(jià)始終控制在發(fā)包方預(yù)期的目標(biāo)值內(nèi)。 綜上所述，盡管固定總價(jià)合同有著結(jié)算方便的優(yōu)點(diǎn)，但是如果合同對(duì)相關(guān)內(nèi)容沒有約定或約定不明確的話，還是會(huì)在結(jié)算中產(chǎn)生很多問題的。 因此最好的方法，就是在合同中對(duì)這種情況加以約定，就合同中止或終止的結(jié)算方法和原則，由承發(fā)包雙方協(xié)商后達(dá)成一致意見。但是如果工程中止，“數(shù)量按實(shí)計(jì)算，單價(jià)按合同單價(jià)”的說法，坐便器是不是應(yīng)該計(jì)算呢？理論上講，碰到這種問題的計(jì)算應(yīng)該是把“合同中止”作為一項(xiàng)變更，計(jì)算該變更影響的范圍所導(dǎo)致的差異，從總價(jià)中扣除。但是舉一個(gè)簡(jiǎn)單的例子：如果原來的圖紙中，每個(gè)廁所的坐便器都畫好了，在合同范圍的描述中也包含了坐便器的內(nèi)容，但是承包方在工程量清單沒有計(jì)算，而實(shí)際施工已經(jīng)完畢。這里想說的是：一旦碰到這種情況，原來的固定總價(jià)合同必然會(huì)被打開計(jì)算，那么這個(gè)時(shí)候的數(shù)量、單價(jià)又該怎么結(jié)算？ 碰到這種情況，可能大多數(shù)人首先想到的結(jié)算方法，就是“數(shù)量按實(shí)計(jì)算，單價(jià)按合同價(jià)”。如果是承包方的原因，怎樣進(jìn)行中途退場(chǎng)清算，在不可抗力情況下又該怎么處理，這些都是相當(dāng)現(xiàn)實(shí)的問題。 合同中止或終止，首先是責(zé)任的確定，究竟是因?yàn)槌邪降脑蜻€是發(fā)包方的原因。如果合同履行到一半，結(jié)算時(shí)是按固定總價(jià)合同計(jì)價(jià)原則結(jié)算，還是另行約定結(jié)算方法呢。只要找出與原合同范圍的差異，按實(shí)核定差異量，參照合同約定的單價(jià)計(jì)算方式確定單價(jià)，在原合同價(jià)的基礎(chǔ)上做 增減就可以了。因此在合同中應(yīng)對(duì)該類相關(guān)的費(fèi)用有約定的計(jì)價(jià)方法，避免結(jié)算時(shí)的扯皮。 例如工地現(xiàn)場(chǎng)的保安費(fèi)用是跟著工期走的，工期越長(zhǎng)，此部分費(fèi)用的支出也越多。但是在實(shí)際施工過程中多多少少會(huì)出現(xiàn)一些變更、簽證，有時(shí)候工期還會(huì)因種種原因拖延得很長(zhǎng)。即使不是固定總價(jià)合同，在通常情況下，這部分費(fèi)用也是閉口包干確定的。 對(duì)其他措施費(fèi)用的約定 不論是不是固定總價(jià)合同，在完成一 個(gè)項(xiàng)目的過程中，必然會(huì)存在一些與工程相關(guān)的其他措施費(fèi)用，如臨時(shí)設(shè)施、 安全文明施工措施、其它相關(guān)技術(shù)措施等。但是對(duì)于某個(gè)工程項(xiàng)目來說，自然不適用“情勢(shì)變更”原則。這里請(qǐng)注意：約定的不是某種材料價(jià)格增減幅度超過原價(jià)格的比率，而是指超工程總造價(jià)的比率。如在合同中約定，當(dāng)某種材料價(jià)格的價(jià)格漲跌導(dǎo)致工程造價(jià)變化幅度超過雙方約定的某一個(gè)比率時(shí)，可以對(duì)該材料的原定價(jià)予以調(diào)整。這些材料價(jià)格的大幅上漲算不算情勢(shì)變更，如果是固定總價(jià)合同，單價(jià)是不是可以調(diào)整，漲幅多大可以適用“情勢(shì)變更”原則，這些都沒有具體的法律條文的規(guī)定，在實(shí)際的司法實(shí)踐中也沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。 實(shí)施周期較長(zhǎng)、甚至可能會(huì)跨幾個(gè)年度的大型工程項(xiàng)目，可能出現(xiàn)“情勢(shì)變更”的常見原因，是工程大宗材料的價(jià)格大幅漲跌。盡管在我國(guó)的合同法中沒有情勢(shì)變更的相關(guān)規(guī)定，但是在司法實(shí)踐的過程中是屢見不鮮的，這說明情勢(shì)變更實(shí)際是適用的。 說到材料設(shè)備價(jià)格的巨大變化，就不得不說一下“情勢(shì)變更”原則。 但是合同單價(jià)在固定總價(jià)合同中卻起到了很重要的作用。盡管在實(shí)際工程中，可能很少有時(shí)間給承包方仔細(xì)計(jì)算數(shù)量， 當(dāng)合同的執(zhí)行碰到問題的時(shí)候，承包方也會(huì)以計(jì)量時(shí)間太緊的理由為自己辯護(hù)，但在合同面前，這些理由都不具說服力所以，為避免這種爭(zhēng)議的發(fā)生，發(fā)包方應(yīng)盡可能地為投標(biāo)方留足準(zhǔn)備標(biāo)書時(shí)間。 從結(jié)算的角度來看，合同如果沒有這樣約定的話，就可能產(chǎn)生如上述例子中的第二種意見，即承包方可以認(rèn)為組成固定總價(jià)合同的數(shù)量也是合同的一部分，并依此按報(bào)價(jià)中的數(shù)量來進(jìn)行變更結(jié)算。無論采用哪種方式，在合同中都應(yīng)明確：承包方提供的工程量清單中的數(shù)量?jī)H供參考，其數(shù)量不是合同的組成部分。 從結(jié)算角度來看，凡是在合同約定范圍內(nèi)的承包方不得再提出任何額外的價(jià)款要求；而在合同約定范圍的項(xiàng)目，承包方可以要 求發(fā)包方作為變更另行支付費(fèi)用。 對(duì)合同范圍的約定 由于固定總價(jià)合同的價(jià)格所對(duì)應(yīng)的就是合同的工作范圍約定，因此如何清楚描述是最重要的事情。 三、固定總價(jià)合同模式下合同管理中應(yīng)注意的問題 從這個(gè)簡(jiǎn)單的結(jié)算案例以及對(duì)固定總價(jià)合同的特點(diǎn)分析可以看到，盡管固定總價(jià)合同有種種的優(yōu)點(diǎn)，但是如果沒有很好地理解和約定，那么在實(shí)踐操作中還是會(huì)碰到一些問題。 在固定總價(jià)合同的結(jié)算中，遇到變更應(yīng)參照的原則是：比較合同約定的范圍或圖紙與變更后的差異，找出這個(gè)差異加以計(jì)量、計(jì)價(jià)并進(jìn)行結(jié)算，而不用去討論原來的工程量清單中的數(shù)量組成。在通常情況下，合同中應(yīng)該約定工程量清單的數(shù)量并不作為合同的一部分。這也意味著，日后因?yàn)閿?shù)量和價(jià)格等因素而形成的風(fēng)險(xiǎn)，原則上將由承包方承擔(dān)。 在了解了固定總價(jià)合同的定義和特點(diǎn)后，我們就可以來回答前面的問題了。由最高人民法院頒布并于 2021年 1月 1日開始實(shí)施的《最高 人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》中第二十二條明確：“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。因此其適用于合同工期短（一年以內(nèi)）、設(shè)計(jì)圖紙?jiān)敱M、工程量清單的描述詳盡準(zhǔn)確、材料設(shè)備的規(guī)格型號(hào)及產(chǎn)地等明確、市場(chǎng)行情已充分掌握、合同工作范圍明晰的項(xiàng)目。固定總價(jià)合同是以詳盡的工程項(xiàng)目施工圖紙、明確 的技術(shù)規(guī)范和標(biāo) 準(zhǔn)等為基礎(chǔ)，按規(guī)定的工程承包范圍和內(nèi)容，確定一個(gè)固定總價(jià)的工程承發(fā)包合同。仔細(xì)想一下就能知道，產(chǎn)生分歧的根源，就在于原合同報(bào)價(jià)工程量清單中的數(shù)量與實(shí)際計(jì)量不符。 結(jié)算意見分歧產(chǎn)生的原因分析 從上述例子中可以看到，合同報(bào)價(jià)工程量清單的描述不同，就可能會(huì)對(duì)結(jié)算產(chǎn)生不同的影響。理由是：固定總價(jià)合同的特征就是數(shù)量包干。理由是：固定總價(jià)合同 結(jié)算的方式不應(yīng)該以報(bào)價(jià)的不同而改變，無論報(bào)價(jià)怎么報(bào)，結(jié)算方式都應(yīng)該是統(tǒng)一的。