【正文】 分解開(kāi)說(shuō)， 其一，免責(zé)條款是合同的組成部分，是一種合同條款，具有約定性；其二，免責(zé)條款的提出必須是明示的，不允許以默示方式作出，也不允許法。 四、免責(zé)條款。這一情形多發(fā)生在運(yùn)輸合同中。 三、其他法定免責(zé)事由。 二、債權(quán)人過(guò)錯(cuò)。我國(guó)《民用航空法》第 124條及《鐵路法》第 56 條亦有相關(guān)規(guī)定。其二、客運(yùn)合同中承運(yùn)人對(duì)旅客傷亡的責(zé)任。大陸法系民法典大都規(guī)定，一方遲延履行債務(wù)之后，應(yīng)對(duì)在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負(fù)責(zé)。對(duì)于因不可抗力導(dǎo)致的合同不能履行，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力的影響程度，部分或全部免除有關(guān)當(dāng)事人的 責(zé)任。構(gòu)成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然災(zāi)害和社會(huì)事件兩種。根據(jù)我國(guó)《合同法》，不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。具體包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。(4)其他違反附隨義務(wù)的行為。(2)履行方式不適當(dāng) 。指除瑕疵履行和加害給付之外的 ,債務(wù)人 未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點(diǎn)而履行債務(wù)的行為。根據(jù)《合同法》第 112 條 ,債務(wù)人由于交付的標(biāo)的物內(nèi)在缺陷而給債權(quán)人造成人身或合同標(biāo)的物以外的其他財(cái)產(chǎn)的損害時(shí) ,債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 債權(quán)人可依《合同法》第 111 條的規(guī)定 ,合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。 第四，不適當(dāng)履行。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無(wú)正當(dāng)理由拒不接受 ,即遲延受領(lǐng)。債務(wù)人遲延履 行是指合同履行期限屆滿 ,或者在合同未定履行期限時(shí) ,在債權(quán)人指定的合理期限屆滿 ,債務(wù)人能履行債務(wù)而未履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。為避免重復(fù)，筆者認(rèn)為此處不履行主要包括債務(wù)人屆期不能履行債務(wù)和屆期拒絕履行債務(wù)兩種。即完全不履行 ,指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。筆者認(rèn)為，我國(guó)的立法分類不明確，實(shí)踐中的適用有一定困難。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。主要有以下幾種： 第一，預(yù)期違約。如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》、《國(guó)際商事合同通則》都確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。在一 方不履行合同時(shí)追究其違約責(zé)任 ,是在執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和約定 ,因而應(yīng)該實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。第三 ,嚴(yán)格責(zé)任原則符合違約責(zé)任的本質(zhì)。《合同法》中把歸責(zé)原則確定嚴(yán)格責(zé)任的理由主要有 :第一 ,嚴(yán)格責(zé)任的確立并非自《合同法》開(kāi)始 ,在《民法通則》以及《涉外經(jīng)濟(jì)合同 法》、《技術(shù)合同法》中也有關(guān)于嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)定?！边@里所確定的即為嚴(yán)格責(zé)任原則。 二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則 我國(guó)《合同法》確定了嚴(yán)格責(zé)任原則。第四 ,違約責(zé)任的可約定性。從合同法所確認(rèn)的違約責(zé)任方式來(lái)看 ,無(wú)論是強(qiáng)制實(shí)際履行 ,還是支付違約賠償金 ,或者采用其他補(bǔ)救措施 ,無(wú)不體現(xiàn)出補(bǔ)償性。違約責(zé)任 ,主要是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。違約責(zé)任的相對(duì) 性 ,是指違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生 ,合同關(guān)系以外的第三人 ,不負(fù)違約責(zé)任。其二 ,違約責(zé)任是以違反合 同義務(wù)為前提 ,沒(méi)有違反合同義務(wù)的行為 ,便沒(méi)有違約責(zé)任。 違約責(zé)任具有以下特點(diǎn) :第一 ,違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)及債務(wù)履行 的重要措施，它與合同義務(wù)有密切聯(lián)系，合同義務(wù)是違約責(zé)任產(chǎn)生的前提，違約責(zé)任則是合同義務(wù)不履行的結(jié)果。如果當(dāng)事人違反了合同約定的義務(wù)，在法律的壓力下要承擔(dān)違約責(zé)任，而承擔(dān)違約責(zé)任所支出的成本一般要超過(guò)正常履行合同所付出的成本，當(dāng)事人從成本的角度考慮，輕易也不會(huì)違約，在客觀上對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益就多了一份保障。違約責(zé)任以財(cái)產(chǎn)責(zé)任為核心，在處理合同爭(zhēng)議時(shí)應(yīng)當(dāng)始終把握公平地維護(hù)當(dāng)事人的合同權(quán)利和其他合法 權(quán)益，讓違約方承擔(dān)對(duì)方的損失。 參考文獻(xiàn)： [1]淺析企業(yè)商務(wù)合同的注意事項(xiàng) 王勇 ,現(xiàn)代商業(yè) [2]一字千金 —— 小議商業(yè)合同的重要性，劉明，投資與營(yíng)銷 [3]商業(yè)秘密保護(hù)的新發(fā)展 — — 論 《 合同法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù) ,丁紹寬 ,江蘇石油化工學(xué)院學(xué)報(bào)第三卷第一期， 2021年 3月 篇七：合同法論文論合同法中的違 約責(zé)任 論合同法中的違約責(zé)任 【摘要】 違約責(zé)任是合同法律制度中的一個(gè)不可缺少的組成部分，法律規(guī)定或者當(dāng)事人通過(guò)約定在不履行或者不完全履行合同時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)具體的法律責(zé)任，從而使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)更加明確。重視商業(yè)合同的簽訂，明確條款，避免歧義或者誤會(huì)。所以，涉及商業(yè)秘密的合同中，必須對(duì)保密條款做出嚴(yán)格精確的規(guī)定，明確雙方各自的保密義務(wù)和違約責(zé)任。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則 , 根據(jù)合同的性質(zhì)、 目的和交易習(xí)慣履行通知、 協(xié)助、 保密等義務(wù)?？梢院敛豢鋸埖恼f(shuō)，商業(yè)秘密可視為企業(yè)的生 命。 [2]合同用語(yǔ)不確切，使用了容易引起誤會(huì)和歧義的文字，不但使合同缺乏操作性，而且還會(huì)導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，例如在合同簽訂時(shí)一定要明確區(qū)分“定金”和“訂金”。尤其是商品的標(biāo)的應(yīng)明確規(guī)定，而且合同當(dāng)事人雙方各自承擔(dān)的責(zé)任、義務(wù)必須明確清楚。在簽訂商業(yè)合同時(shí)，雙方當(dāng)事人可以約定一旦爭(zhēng)議發(fā)生的解決方法。 （ 5）解決爭(zhēng)議的方法是指合同如果發(fā)生爭(zhēng)議，對(duì)其進(jìn)行解決的途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。 （ 4）違約責(zé)任。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及到當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一。在大宗買賣或?qū)ν赓Q(mào)易中，合同價(jià)款還應(yīng)對(duì)運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、裝卸費(fèi)、保管費(fèi)和報(bào)關(guān)費(fèi)作出規(guī)定。 （ 3）價(jià)款或者報(bào)酬。 （ 3）商品的數(shù)量和質(zhì)量。合同的標(biāo)的種類很多，有無(wú)形財(cái)產(chǎn)、有形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)和工作成果。 （ 2）標(biāo)的。 商業(yè)合同主要條款的解釋 （ 1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。依法成立的合同，受法律保護(hù)。 二 商業(yè)合同的基本概念和主要條款 商業(yè)合同的基本概念 合同也稱為契約，是反映交易的法律形式，大陸學(xué)者基本上認(rèn) 為合同是一種合意或協(xié)議。自中國(guó)加入世界貿(mào)易組織后，國(guó)際貿(mào)易越來(lái)越頻繁，商業(yè)合同的正常履行對(duì)國(guó)家乃至國(guó)際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展至關(guān)重要。對(duì)于重要的合同條款，要仔 細(xì)斟酌，避免查到相關(guān)條款約定時(shí)才發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)處于違約或不利條件下，造成了許多不必要的損失。當(dāng)貿(mào)易雙方簽訂了合法的商業(yè)合同后，一旦發(fā)生與合同不符的情況，就可以訴諸法律來(lái)解決，以保護(hù)合同雙方的權(quán)益。 一 商業(yè)合同的重要性 商業(yè)合同是判斷合同執(zhí)行效果的主要書(shū)面依據(jù)，也是保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)合同當(dāng)事人合法權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的必要措施。但是我們可以看到現(xiàn)在很多商業(yè)糾紛案例都是因?yàn)楹贤?中出現(xiàn)的問(wèn)題。本文首先講述商業(yè)合同的重要性，然后介紹商業(yè)合同的概念和合同中需要包括的主要條款，最后提出為了避免法律糾紛問(wèn)題在簽訂商業(yè)合同時(shí)應(yīng)該注意的事項(xiàng)。合同具有法律約束力，也是對(duì)行政機(jī)關(guān)說(shuō)的。合同具有法律約束力，首先是對(duì)當(dāng)事人說(shuō)的。該條規(guī)定主要適用于合同履行，為什么要寫(xiě)到合同法第一章一般規(guī)定之中，給予高度重視呢？ 中國(guó)在轉(zhuǎn)軌時(shí)期，由于缺乏搞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的經(jīng)驗(yàn)，管理水平不高，法律意識(shí)不強(qiáng)，經(jīng)濟(jì)秩序上有些混亂，合同履行率較低。 （四）合同具有法律約束力的原則 《合同法》第 8 條規(guī)定，依法成立的合同， 對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。遇到在法律上沒(méi)有規(guī)定，又涉及損害社會(huì)公共利益的事情怎么辦，最后的法律武器就是不得損害社會(huì)公共利益。隨著民事法律的不斷完備，不少過(guò)去屬于不得損害社會(huì)公共利益的內(nèi)容，現(xiàn)在已經(jīng)有法律規(guī)定，成為遵守法律的內(nèi)容。合同法的規(guī)定，除有關(guān)合同效力的規(guī)定、以及《合同法》第 38 條有關(guān)指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)等規(guī)定外，絕大多數(shù)都是任意性規(guī)定。當(dāng)然，法律的任意性規(guī)定，不是永遠(yuǎn)不能適用。法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是國(guó)家通過(guò)強(qiáng)制手段來(lái)保障實(shí)施的那些規(guī)定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競(jìng) 爭(zhēng)秩序等規(guī)定。 遵守法律，主要指的是遵守法律的強(qiáng)制性規(guī)定。 （三）遵守法律、不得損害社會(huì)公共利益原則 《合同法》第 7條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社 會(huì)公共利益。《合同法》第 92 條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。《合同法》第 42 條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一） 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的 重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。有人認(rèn)為，按照恪守商業(yè)道德的要求，誠(chéng)實(shí)信用原則包含公平的意思。由于合同種類廣泛性，有 的合同屬于無(wú)償合同，用公平原則比等價(jià)有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態(tài)的各類合同的需要。只有在長(zhǎng)時(shí)期的商品交換中，在價(jià)格圍繞著價(jià)值的上下波動(dòng)之中，才表現(xiàn)出等價(jià)有償?shù)囊?guī)律。我認(rèn)為在合同法中還是用公平原則代替等價(jià)有償原則為好。等價(jià)有償是商品交換的規(guī)則，作為規(guī)范市場(chǎng)交易行為的合同法，公平原則已經(jīng)包含等價(jià)有償?shù)膬?nèi)容。三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時(shí)起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。誠(chéng)實(shí)信用，主要包括三層含義：一是誠(chéng)實(shí)，要表里如一，因欺詐訂立的合同無(wú)效或者可以撤銷。 （二）公平、誠(chéng)實(shí)信用原則 《合同法》第 5 條規(guī)定， 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。我國(guó)合同法第 107 條之規(guī)定，將該原則予以確認(rèn)。作為例外或補(bǔ)充也適用過(guò)錯(cuò)推定原則。即：確定其承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任不僅要有違反先合同的行為，致使對(duì)方信賴?yán)娴膿p失，而且締約方在主觀上確實(shí)存在過(guò)錯(cuò)；另一方面，這種過(guò)錯(cuò)必須與信賴?yán)娴膿p失之間存在因果關(guān)系，以此來(lái)確定締約過(guò)失責(zé)任的范圍。如果締約當(dāng)事人一方或雙方均無(wú)過(guò)錯(cuò)，雖然也存在著損害并造成一方或雙方的損失，也無(wú)須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任只能使 適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 1。一般以受到的損失為限，賠償?shù)氖菍?duì)方當(dāng)事人的信賴?yán)鎿p失。而締約過(guò)失責(zé)任它排除了締約雙方當(dāng)事人的約定或免責(zé)條款，而是直接來(lái)源于法律的直接規(guī)定。 責(zé)任承擔(dān)的形式不同。判斷違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的非常重要的標(biāo)準(zhǔn)就是看合同是不是 有效成立。違約責(zé)任是違反有效合同的義務(wù)而承擔(dān)的民事責(zé)任，它是以有效合同關(guān)系的存在為前提條件。 二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 （一）締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別 違約責(zé)任是我國(guó)《合同法》中一項(xiàng)重要的制度，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同規(guī)定所承擔(dān)的民事責(zé)任。 違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為與對(duì)方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。因此，無(wú)論故意或過(guò)失，只要具有過(guò)錯(cuò)就要承擔(dān)責(zé)任，無(wú)過(guò)錯(cuò)就不承擔(dān)責(zé)任。故意是指締約人預(yù)見(jiàn)到自己的行為會(huì)產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷，能給相對(duì)人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或放任違法后果的發(fā)生。過(guò)錯(cuò)是民事責(zé)任的構(gòu)成要件，締約過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的一種，也不例外。 行為人主觀上必須有過(guò)錯(cuò)。如果沒(méi)有損失，就不存在賠償。 必須有損失的存在。締約一方當(dāng)事人在締約的過(guò)程中，有違反法律規(guī)定的相互協(xié)助、通知、說(shuō)明、照顧、保密、保護(hù)等義務(wù)的行為。 必須有締約過(guò)失行為的存在。締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中，或者在合同已經(jīng)成立但因?yàn)椴环?合法定的合同生效要件而確認(rèn)為無(wú)效或被撤銷的情況下。 （二）締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件 締約過(guò)失責(zé)任采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，其構(gòu)成須包括客觀要件和主觀要件兩個(gè)方面。他只存在于締結(jié)合同過(guò)程中，一方因信其合同有效成立而產(chǎn)生的信賴?yán)娴膿p失，即損害的是對(duì)方的信賴?yán)妗＞喖s過(guò)失責(zé)任在現(xiàn)行法中盡管已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無(wú)明確的規(guī)定，只是 適用了民法的基本原則，即：誠(chéng)實(shí)信用原則。本人認(rèn)為，信賴?yán)娴膿p失，其范圍可以包括：締約費(fèi)用；履約準(zhǔn)備費(fèi)用。信賴?yán)婊蚍Q消極利益，一般是指無(wú)過(guò)錯(cuò)一方因合同無(wú)效、不成立等原因遭受的實(shí)際損失。 締約過(guò)失責(zé)任保 護(hù)的是一種信賴?yán)妗８鶕?jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人在締結(jié)合同過(guò) 程中，負(fù)有相互協(xié)助、通知、說(shuō)明、照顧、保密、保護(hù)等附隨義務(wù)。 締約過(guò)失責(zé)任是以民法的誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。必須是雙方之間接觸、了解、確信后才能產(chǎn)生一種信賴關(guān)系，如一方當(dāng)事人違反先合同義務(wù)對(duì)相對(duì)方構(gòu)成損害，才能產(chǎn)生締約過(guò)失責(zé)任。 本文基本同意第一種觀點(diǎn)。另種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于締約過(guò)程是一個(gè)不斷變化的過(guò)程，想要確立一個(gè)時(shí)間點(diǎn)非常困難，而且是僵化的。主要理由是因?yàn)橐s以到達(dá)受要約人時(shí)生效，此時(shí)要約分別對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力，雙方才能進(jìn)入一個(gè)特定信賴領(lǐng)域。締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生于何時(shí)，何時(shí)終結(jié)，存在著不同的觀點(diǎn)。 1999年頒布的《合同法》才較系統(tǒng)地規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任，填補(bǔ)了法律上的空白。 在《合同法》頒布實(shí)施以前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為我國(guó)并沒(méi)有相對(duì)完整的締約過(guò)失責(zé)任的理論。因此，所謂契約無(wú)效，僅指不發(fā)生履行效力，非謂不發(fā)生任何效力。法律所保護(hù)的并非僅是一 個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦包括在內(nèi)，否則，契約交易將暴露于外不受保護(hù)，契約一方當(dāng)事人不免成為他方疏忽或不注意的犧牲品。 1861 年，在其主編的《耶林學(xué)說(shuō)年報(bào)》上發(fā)表的《締約過(guò)失、契約無(wú)效與未臻完全時(shí)