【正文】 （六）拖欠工程價款應(yīng)當支付利息從法理上講，利息屬于法定孳息，應(yīng)當自工程欠款發(fā)生時起算，但由于建設(shè)工程是按形象進度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日，因此，各級法院對拖欠工程款的利息應(yīng)當從何時計付，認識不一，掌握的標準也不統(tǒng)一。為了更好地約束雙方當事人，使建設(shè)部的這條規(guī)定更具有可操作性，《解釋》第20條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。合同對答復(fù)期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。為了制止這種不法行為，建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復(fù)或者根本不予答復(fù)，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。一般情況下，應(yīng)當按照合同約定結(jié)算工程價款，工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應(yīng)當結(jié)算?！翱梢詤⒄铡笔且粋€倡導(dǎo)性條款，即一般按照當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款，按照這一標準結(jié)算工程價款，相對而言，符合當事人簽約時的客觀實際情況，符合隨行就市的商業(yè)交易慣例，一般講也有利于平衡雙方當事人利益；但并不是對所有的案件而言都是公平的，個別案件在適用這一標準結(jié)算時，可能出現(xiàn)不公平的情況，在這種情況下就可以參照定額標準或者清單計價規(guī)范等標準結(jié)算工程價款。施工中當事人就工程量或者工程價款變更達成的洽商記錄，像簽證、會談紀要、工作聯(lián)系單等意思表示明確的，應(yīng)當認定其性質(zhì)為合同變更的情形，不違反法律強制性規(guī)定的，應(yīng)當認定洽商記錄有效。包括：合同約定是按照固定價格結(jié)算的，應(yīng)當尊重合同約定，不能據(jù)實結(jié)算，也不能采用其他的計價方法和計價標準結(jié)算。該條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：一是未按約定支付工程價款的；二是提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務(wù)的行為，并且會導(dǎo)致發(fā)包人按質(zhì)按期獲得建設(shè)工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應(yīng)當準許發(fā)包人解除合同。《解釋》有必要對合同解除的情形作出相應(yīng)規(guī)定。對發(fā)包人而言，解除合同后，續(xù)建工程的施工單位對解除前的工程如何銜接是一個難題，此外，工期延誤，支出增大等問題也是不可避免的。在實務(wù)中，一般而言，承、發(fā)包雙方當事人不愿意解除合同。（四）關(guān)于合同解除根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種。從而確立了墊資合同有效的處理原則。六是由于人民法院認定墊資違法，對墊資利息予以收繳，在實務(wù)中出現(xiàn)大量變相墊資的情況，象承包人與發(fā)包人之間簽訂虛假的房屋買賣合同、合作建房合同、委托貸款合同等等，由于當事人的真實意思是墊資而不是簽訂其他合同，明為房屋買賣等實為墊資的合同簡單、粗糙，漏洞百出；訴訟中，由于存在兩個不同性質(zhì)的合同，當事人出于自身利益各執(zhí)一詞，給人民法院審理帶來很多不必要的麻煩，常常給承包人帶來不利的后果。在建設(shè)工程施工合同中通常約定按照工程建設(shè)的形象進度付款，由于形象進度并不是一個準確的時間點，履行合同中必然存在施工與付款的時間差，本質(zhì)就是墊資，故建設(shè)工程施工合同中的墊資是合同性質(zhì)決定的，是不可避免的。但是從法律規(guī)定的層次看，《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律依據(jù)。二是我國已經(jīng)加入WTO，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，如果我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的發(fā)展潮流相悖。（三）對墊資條款不作無效處理以前，人民法院認為建設(shè)工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質(zhì)為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設(shè)部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》的規(guī)定，但對于是否應(yīng)當認定墊資條款無效，卻有不同認識。但在特殊情況下，建設(shè)工程質(zhì)量缺陷與發(fā)包人的過錯有關(guān)，如果發(fā)包人不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，都讓承包人承擔(dān)責(zé)任是不公平的。建設(shè)工程的質(zhì)量關(guān)系到公共安全，為了確保建設(shè)工程質(zhì)量，《合同法》、《建筑法》等法律、行政法規(guī)或者部頒規(guī)章都作出了許多具體規(guī)定，如有關(guān)承包人施工資質(zhì)、工程分包、工程驗收、工程保修、工程監(jiān)理、建材供應(yīng)等方面的規(guī)定，這些規(guī)定的核心都是為了保證工程質(zhì)量。承、發(fā)包雙方當事人按照過錯分別承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，這樣規(guī)定不僅符合建筑市場的實際情況和民法原則，同時也有利于承包人重視建設(shè)工程質(zhì)量，加強對工程質(zhì)量的監(jiān)督和管理?！督忉尅返?條第2款規(guī)定：因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但是，如果發(fā)包人對造成工程質(zhì)量不合格也有過錯的，也應(yīng)當承擔(dān)與過錯相適應(yīng)的責(zé)任。二是根據(jù)《解釋》規(guī)定，承包人對經(jīng)驗收不合格的建設(shè)工程可以進行修復(fù)，經(jīng)過修復(fù)建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付工程價款；如果經(jīng)修復(fù)建設(shè)工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在這樣的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的。制定此項規(guī)定是這樣考慮的：一是建設(shè)工程施工合同屬于特殊形式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的主要合同義務(wù)就是按照合同約定向發(fā)包人交付合格的建設(shè)工程，如果承包人交付的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現(xiàn)，發(fā)包人不僅可以拒絕受領(lǐng)該工程，而且也可以不支付工程價款。上述三條規(guī)定，在履行無效合同、有效合同解除、履行有效合同的結(jié)果均是建設(shè)工程質(zhì)量不合格時，《解釋》規(guī)定適用同一個標準作為處理原則，體現(xiàn)建設(shè)工程質(zhì)量標準高于一切的原則，在某種程度上講，工程質(zhì)量標準也可以高于合同的效力，這一原則體現(xiàn)了《合同法》、《建筑法》、《招標投標法》等法律的原則和精神?！督忉尅返?0條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照合同約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第3條規(guī)定處理。建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但是經(jīng)過承包人修復(fù)后，再驗收合格。這與《民法通則》、《合同法》第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。因此，通過對以上兩種折價補償方案的比較，根據(jù)我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，衡平合同各方當事人的利益，在《解釋》第2條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同被確認無效以后，建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可以參照合同約定結(jié)算工程價款。二是參照合同約定結(jié)算工程價款。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚??！逗贤ā返谖迨藯l規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。如果建設(shè)單位將建設(shè)工程肢解發(fā)包后與施工單位簽訂的建設(shè)工程施工合同，人民法院也應(yīng)當認定其無效。此外，除本解釋規(guī)定的五種導(dǎo)致合同無效的情形外，《民法通則》和《合同法》等基本法律規(guī)定的合同無效的情形，也應(yīng)當適用于建設(shè)工程施工合同，象《建筑法》第二十四條規(guī)定，禁止將建設(shè)工程肢解發(fā)包。《解釋》第1條和第4條將這兩大類分為以下五種情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；二是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；五是承包人違法分包建設(shè)工程的。法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定，有的屬于行政管理規(guī)范，如果當事人了違反這些規(guī)范應(yīng)當受到行政處罰，但是不應(yīng)當影響民事合同的效力。具體說明如下：（一）關(guān)于合同效力建設(shè)工程施工合同受到不同領(lǐng)域的多部法律及其他規(guī)范性文件調(diào)整。二、《解釋》的內(nèi)容從大的方面講，最高法院嚴格按照現(xiàn)行法規(guī)定制定《解釋》條文，充分體現(xiàn)現(xiàn)行法律規(guī)定的原則和精神，在法律授權(quán)的范圍內(nèi)結(jié)合民事審判實際制訂《解釋》，努力實現(xiàn)人民法院公正與效率的工作主題。第13條－第21條是關(guān)于建設(shè)工程施工合同履行中針對工程價款結(jié)算、工程質(zhì)量、工期、欠付工程價款利息、“黑白合同”等方面的規(guī)定。進一步細化，第1條－第22條中的第1條－第7條是關(guān)于合同效力的規(guī)定，分別規(guī)定建設(shè)工程施工合同無效的情形、合同無效建設(shè)工程經(jīng)驗收合格和不合格的情形下如何結(jié)算工程價款、人民法院可以適用《民法通則》有關(guān)規(guī)定收繳當事人非法所得的情形、建設(shè)工程竣工前承包人已經(jīng)取得與承接建設(shè)工程相符的資質(zhì)等級不能認定合同無效、建設(shè)工程施工合同中的墊資約定有效、勞務(wù)分包不是轉(zhuǎn)包應(yīng)當認定有效的規(guī)定。第三部分為第28條，是關(guān)于《解釋》生效的時間、溯及力和法律沖突的規(guī)定。從結(jié)構(gòu)上講《解釋》分為部分，第一部分為第1條－第26條，是關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同的規(guī)定，是合同之債。這個司法解釋受到了社會各界的廣泛關(guān)注，社會各界以不同的形式提出修改意見近千條，在對相關(guān)意見進行整理歸納、認真研究后，形成了《解釋》的送審稿，并經(jīng)最高人民法院審判委員會第1327次會議討論通過。在起草過程中召開了各種類型的座談會，反復(fù)聽取了立法部門、國務(wù)院主管部門、建筑施工企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、執(zhí)業(yè)律師、專家學(xué)者、工程造價和工程質(zhì)量鑒定中介機構(gòu)等有關(guān)方面意見，于2003年11月形成了司法解釋稿。因此，為了配合國家專項措施的實施，統(tǒng)一人民法院執(zhí)法尺度，公平保護各方當事人的合法權(quán)益，維護建筑市場的正常秩序，促進建筑行業(yè)的健康發(fā)展，最高人民法院決定制定這個司法解釋。這既是一個經(jīng)濟問題，又是一個社會問題，更是一個法律問題，引起了黨中央和國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的高度重視，國家已經(jīng)采取專項措施予以治理，本《解釋》主要是從法律上提供更加明確、有力的保障。因為，近年來我國的建筑業(yè)發(fā)展很快，建筑業(yè)吸納了大量的農(nóng)民工就業(yè)，并拉動了諸多相關(guān)行業(yè)的發(fā)展，建筑業(yè)已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟發(fā)展的新的增長點。第五篇：《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的理解與適用《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的理解與適用一、起草司法解釋的相關(guān)背景和指導(dǎo)思想為了貫徹執(zhí)行《民法通則》、《合同法》、《招標投標法》等法律規(guī)定，最高人民法院審判委員會第1327次會議討論通過了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）。第十五條 建設(shè)工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。第二條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。施工企業(yè)務(wù)必關(guān)注此問題。對于實際發(fā)生的增加的工程量部分，按照合同約定條款，按照北京市2001預(yù)算定額和同期建材市場信息價，據(jù)實結(jié)算，要求增加工程款300萬。乙方要提供證據(jù)證明，實際增加的工程量是多少。該舉證責(zé)任在承包人。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其它證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。以往的審判實踐中，有的法院在判決發(fā)包人償還欠付工程款時，也附帶判決發(fā)包人償還欠付工程款的利息；有的則不判利息，作法不同，執(zhí)法標準不統(tǒng)一?！逗贤ā返?04條規(guī)定：辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)貸款的利率，應(yīng)當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定?！吨袊嗣胥y行法》第22條規(guī)定：中國人民銀行為執(zhí)行貨幣政策，可以運用確定中央銀行基準利率的貨幣政策工具。當事人沒有約定利息結(jié)算標準的，應(yīng)當按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，本質(zhì)上也是按照法定利率計息。二、條文解析“利息支付標準”是指利率。法定孳息、違約金、索賠條款在施工合同里是并用的。發(fā)包單位未按照合同約定支付工程價款的，經(jīng)承包單位催告，發(fā)包單位仍不支付的，勘察、設(shè)計、監(jiān)理企業(yè)和中介服務(wù)機構(gòu)可以滯留成果文件，暫停提供服務(wù)，直至終止合同，并有權(quán)要求發(fā)包單位支付已經(jīng)完成工作的費用、延期利息、違約金及賠償其他損失。由此看出，《德國民法典》對“已付勞務(wù)的報酬”即加工承攬合同中的加工報酬與墊資款是區(qū)別對待的，適用不同的規(guī)定。國外的立法例也多將墊資與工程欠款區(qū)分開來，如《德國民法典》第645條：(1)I．工作在驗收前因定作人供給的材料的瑕疵，或因定作人對工作進行所為的指示，致工作滅失或毀損，或不能完成，而無可歸責(zé)于承攬人的事由參與其中時，承攬人得請求已服勞務(wù)的報酬以及償還不包括在報酬之內(nèi)的墊資。墊資款與工程價款在內(nèi)涵上并無區(qū)別，區(qū)別在于墊資是承包人自愿的，而欠付工程價款則是發(fā)包人的違約行為。同樣，承包人與發(fā)包人在墊資合同或者施工合同中未約定墊資利息的，承包人請求返還利息的，人民法院也不予支持。第3款規(guī)定：當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。第三，工程欠款利息與墊資利息的異同。由此看出，在發(fā)包人欠付工程款時，發(fā)包人應(yīng)當向承包人支付欠付工程價款利息，國外立法例規(guī)定也表明利息與本金之間存在隨附性，應(yīng)當從欠付本金時支付利息。我國《合同法》第287條也規(guī)定：本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。(2)定作人對以金錢確定報酬者，自驗收時起應(yīng)支付利息，但準許延期支付報酬者，不在此限?！兜聡穹ǖ洹返?41條規(guī)定：(1)1．(承攬契約)報酬應(yīng)在工作驗收時支付。第二，國外的立法例對定作人欠付承攬人報酬時應(yīng)當支付報酬及利息也有相應(yīng)規(guī)定。定作人(建設(shè)工程施工合同中的發(fā)包人)欠付承攬人(建設(shè)工程施工合同中的承包人)加工費用(工程價款)時，欠付工程價款的利息與本金之間關(guān)系上看，更具有隨附性；與房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同相比較而言，顯得更為緊密。臺灣地區(qū)學(xué)者的觀點是“即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息”，發(fā)包人拖欠工程價款產(chǎn)生的利息亦屬于“因履行遲延所得請求之遲延利息”，應(yīng)屬于法定孳息范疇。使用非消費物時，應(yīng)當返還原物。收益多為定期，其非為定期者，此可視為母物之代價者為