【正文】 。對此，《解釋》明確了“黑合同”不具有法律效力，不作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。然而在訴訟中，因為承包人往往不能舉證證明“黑合同”是在違背自己的真實意思表示的情況下簽訂的，所以，承包人的合法權(quán)益無法得到有效的保護。“黑合同”是在發(fā)包人處于絕對優(yōu)勢地位的情況下而與承包人簽訂的不平等的合同，“黑合同”當中所約定的計價、結(jié)算、付款方式與“白合同”會有非常大的差別，其內(nèi)容嚴重損害承包人的利益。這一規(guī)定對那些收到竣工結(jié)算文件后故意拖延辦理結(jié)算的發(fā)包人將起到有效的約束作用。為了有效地保護承包人的合法權(quán)利，《解釋》第20條規(guī)定：當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。有些工程完工兩年了，竣工結(jié)算還未辦理。當事人對付款時間沒有約定或約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日?！督忉尅返?7條規(guī)定：當事人對欠付工程款利息給付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。這一規(guī)定擴大了承擔質(zhì)量責任的主體范圍，有利于施工單位提高質(zhì)量意識，保證工程質(zhì)量。第四，《解釋》擴大了承擔質(zhì)量責任的主體范圍?！督忉尅返?2條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當承擔過錯責任：（一）提供的設(shè)計有缺陷；（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。第11條，因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持。《解釋》第16條第3款規(guī)定：建設(shè)工程合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第3款規(guī)定處理?！督忉尅返?3條的規(guī)定明確了在此情況下雙方各自的責任：一方面對未經(jīng)驗收提前擅自使用工程的發(fā)包人有約束，另一方面也沒有完全免除承包人的責任，特別強調(diào)承包人應(yīng)當在建筑工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。該條還規(guī)定：承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。進一步明確和強化工程質(zhì)量責任首先，《解釋》中對未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人提前擅自使用后的質(zhì)量責任問題做出了明確規(guī)定。比如采取擔保手段、落實擔保措施等等。筆者反對將墊資施工按有效認定，在建設(shè)單位的建設(shè)資金不到位的情況下，由施工單位墊資施工，是造成建筑業(yè)三角債，以及拖欠民工工資問題的一個重要原因。但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。一種認為，墊資施工違反政府主管部門的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬無效民法行為；另一種觀點則認為，墊資施工是市場的需要，能否墊資、能夠墊多少資金，是一個施工企業(yè)實力和競爭力的體現(xiàn)，而且這種行為并未違反法律的規(guī)定，應(yīng)當認定為合法有效。但是，在建筑市場上，墊資施工的問題不僅屢禁不止，而且愈演愈烈。墊資施工行為將被認定為有效墊資施工問題是建筑市場客觀存在的并且?guī)в衅毡樾缘膯栴}，也是困擾建筑業(yè)的一大難題，同時，墊資施工的法律效力問題也一直是一個有爭議的熱門話題。應(yīng)當說，在當今的建筑市場上，幾乎沒有那種簡單明了的、公開的非法轉(zhuǎn)包了。其實，這一約定只是承包人為規(guī)避法律而使用的一個手段，丙方是一個獨立法人，合同約定的丙方作為承包人的一個項目部，這僅是為規(guī)避法律而采取的形式，并不能掩蓋非法轉(zhuǎn)包的本質(zhì)，但在此情況下，法院卻沒有認定為是非法轉(zhuǎn)包。因為竣工后因工程款的結(jié)算問題發(fā)生爭議，非法轉(zhuǎn)包的事實才真相敗露，在協(xié)商不成的情況下，丙方為了追索工程款將承包方、發(fā)包方告上法庭。筆者認為，這是一起非常典型的非法轉(zhuǎn)包案件。比如筆者辦理的一個案件，承包方利用自己的資質(zhì)中標之后，與發(fā)包方簽訂了施工合同，但是，承包方在承接了工程之后，因為該工程需要墊資施工，承包方自己沒有資金墊資造成無法開工，于是，承包方私下與另一家施工單位（簡稱丙方）簽約，將工程整體轉(zhuǎn)給了丙方，為了蒙蔽發(fā)包人，丙方以承包人的名義進行施工，此后，由丙方用自己的資金、施工隊伍、技術(shù)人員、機構(gòu)設(shè)備等獨立完成全部工程施工。實踐中確實存在很多非法轉(zhuǎn)包的行為，但是，政府主管部門認定并予以處罰的并不多，在法院判決中給予認定的就更少?！督忉尅凡粌H明確了這些非法轉(zhuǎn)包和違法分包的行為應(yīng)認定為無效，還規(guī)定了嚴厲的處罰措施，這條規(guī)定對規(guī)范建筑市場必將起到積極的作用。加大對非法轉(zhuǎn)包和違法分包行為的處罰力度建筑市場存在的非法轉(zhuǎn)包和違法分包行為一直是政府主管部門嚴厲打擊的重點?！督忉尅返?0條對施工合同解除的善后問題作了明確具體的規(guī)定：建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第3條規(guī)定處理?！督忉尅返牡?條規(guī)定了承包人有權(quán)請求解除合同的三種情形，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）未按約定支付工程款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)。在這種情況下，一旦解除合同，必然會引發(fā)很多需要同時解決的問題，能否妥善處理，不僅涉及到雙方當事人的切身利益，同時還關(guān)系到國家利益、社會公眾利益以及社會穩(wěn)定等問題，所以，施工合同的解除，以及解除后的善后處理非常復(fù)雜。《解釋》同時規(guī)定了建設(shè)施工合同效力認定以及對無效合同如何處理，可操作性強，這不僅有利于維護建設(shè)工程施工合同糾紛案件當事人的合法權(quán)益，規(guī)范對建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審理，也有利于規(guī)范施工合同雙方當事人的行為，進而規(guī)范建筑市場的秩序。如第3條：建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。《解釋》的第1條明確規(guī)定：根據(jù)《解釋》的這一規(guī)定，對于沒有資質(zhì)或超越資質(zhì)等級承接工程、以及借用他人資質(zhì)承接工程、必須進行招標而未進行招標或中標無效的等幾種情況下簽訂的建設(shè)工程施工合同，法院今后都將認定為是無效合同。在承包人超越資質(zhì)等級承包工程，并且拖延工期、質(zhì)量未達到約定標準的情況下發(fā)包人不僅要支付工程款，同時還要給付逾期付款的違約金。筆者認為：承包人不具有相應(yīng)的資質(zhì)等級，因此沒有承接16層以上工程的能力，其行為的實質(zhì)明顯屬于超越資質(zhì)等級承接工程，根據(jù)《民法通則》第55條、第58條及其他相關(guān)的法律規(guī)定，應(yīng)認定承包人沒有相應(yīng)的民事行為能力，因此，雙方簽訂的施工合同應(yīng)是無效合同。工程竣工后，承發(fā)包雙方因結(jié)算問題發(fā)生爭議，承包人提起訴訟，要求發(fā)包人給付剩余的工程款并承擔逾期付款的違約金。筆者曾經(jīng)辦理過一個案件。對施工合同效力的認定對建設(shè)工程施工合同效力的認定，是客觀、公正審理施工合同糾紛案件的前提。因為有關(guān)法律規(guī)定的局限性、滯后性，以及可操作性不強等原因，造成了對審理建筑施工合同糾紛案件所依據(jù)的《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國建筑法》等法律法規(guī)中的有關(guān)條款的理解有分歧，對在司法實踐中遇到的有些問題存有爭議，《解釋》都做出了明確的規(guī)定，這對維護建筑市場的正常秩序，維護建設(shè)工程施工合同雙方當事人的合法權(quán)益將起到積極的作用。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。第十四條 當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外?！钡谒钠鹤罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》主要條款摘要第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。本案提醒工程承包人，一定要小心、妥善保管好發(fā)包人交付的每一份圖紙，特別是與投標書相對應(yīng)的那份施工圖，千萬不能因為發(fā)包人原設(shè)計圖紙不使用了、重新設(shè)計新圖紙了，就松懈對原圖紙的收集、保存！實踐中，常有承包商，因為丟失舊圖紙、而按新圖紙施工的，雖增加了不少工程量，但無法在原中標合同價款基礎(chǔ)上主張增加工程款，從而使承包人遭受重大經(jīng)濟損失。本案中，雖然沒有簽證直接證據(jù)，但乙方可以通過下列“其它證據(jù)”確認實際發(fā)生的工程量：A、B兩套圖紙的對比，建筑物實物證據(jù)。乙方可以通過B套圖紙交接手續(xù)、圖紙會審記錄等書證，證明此節(jié)。乙方首先要舉證證明B套圖紙比A套圖紙增加的工程量部分，甲方是同意其施工的。今后，各級人民法院應(yīng)當嚴格按照本解釋規(guī)定，對欠付工程款的，支持承包人請求發(fā)包人支付工程欠款利息的訴第三篇：最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（范文）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條規(guī)定：“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。按照上述法律規(guī)定，當事人對償還欠付工程款利息沒有約定時，應(yīng)當按照商業(yè)銀行確定的同期貸款利率計算利息?！渡虡I(yè)銀行法》第38條規(guī)定：商業(yè)銀行應(yīng)當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率。為何在有約定和沒有約定的情況下都不能超過法定利率計息呢?法定利率也叫做基準利率，是由中國人民銀行發(fā)布的。如前所述，既然欠付工程價款的利息性質(zhì)為法定擎息，合同約定的利率應(yīng)當在國家法定利率上下限內(nèi)才予以保護，當約定的利率違反國家規(guī)定時，則不予保護。綜上，我們認為，本條規(guī)定的利息性質(zhì)為法定孽息?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，欠付工程款除了按銀行規(guī)定支付法定孳息之外，還應(yīng)支付違約金，還應(yīng)適用合同里面的索賠條款，造成損失的應(yīng)賠償損失。第四，建設(shè)部起草的《建筑法》(修訂征求意見稿)第30條規(guī)定：“發(fā)包單位逾期支付工程價款的，除按照合同約定向承包單位支付違約金外，還應(yīng)當按照當期的銀行貸款利率支付雙倍逾期工程價款利息并賠償其他損失。第648條規(guī)定：如工作尚未完成，承攬人得為了與給付的勞務(wù)相符的一部分報酬和在報酬中未計算在內(nèi)的墊資，請求讓與保全抵押權(quán)??。既然墊資是自愿行為，在承攬工程時承包人主動要求墊資，以達到承接建設(shè)工程的目的；如果在訴訟中人民法院支持承包人請求返還墊資款利息的請求，則顯然與誠信原則相悖，故本解釋作出了“當事人對墊資沒有約定，承包人請求支付墊資利息的，不予支持”的規(guī)定。墊資是承包人先代發(fā)包人墊付的工程價款，其本質(zhì)也是工程價款，只不過不是發(fā)包人支付的而已，有買賣合同的賒銷的意味。由此規(guī)定可以看出，是否支付墊資利息服從于當事人的約定，只要約定在中央銀行規(guī)定的基準利率的法定幅度范圍內(nèi)，就應(yīng)認定約定有效。本解釋第6條第1款規(guī)定：當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還的，應(yīng)予支持；但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的除外。規(guī)定的本質(zhì)在于利息屬法定孽息，而不是違約金。我國立法也是將建設(shè)工程合同作為一種特殊的承攬合同看待。由于建設(shè)工程施工合同屬于特殊的加工承攬合同，在大多數(shù)國外立法例中，并不將承攬合同與建設(shè)工程合同劃分為兩種不同類型的合同，建設(shè)工程合同原則