法律知識四)轉(zhuǎn)型中國的法律體系建構(gòu)((參考版)
2025-01-03 03:58本頁面
【正文】 第 13 頁 共 13 頁?！ 〉谒?，辨析區(qū)分法律體系構(gòu)建對立法當(dāng)局在操作上的直接要求，與對轉(zhuǎn)型社會(huì)法治秩序建設(shè)的回應(yīng)，在化繁就簡地從事法律體系構(gòu)建實(shí)踐的同時(shí)，對立法當(dāng)局在體系構(gòu)建上因簡約主義風(fēng)格所遺漏和遮蔽的問題要有清醒認(rèn)識。 第二，貫徹“人民主權(quán)”原則，激活“國家認(rèn)可”概念，按照國家治理、社會(huì)自治和個(gè)體自主的合理布局，引入與“法律保留”相伴隨的更為廣泛的“法律延伸”概念，淡化和校正法律體系構(gòu)建上的國家主義色彩?！ ∮需b于此，我們有必要檢討和反思這種封閉性質(zhì)的法律體系構(gòu)建實(shí)踐，從轉(zhuǎn)型中國社會(huì)法治秩序形成的原理和要求出發(fā)，不斷充實(shí)和完善現(xiàn)行關(guān)于法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實(shí)踐，形成一種關(guān)于中國特色法律體系構(gòu)建的開放性思考，并針對性地作出相關(guān)的制度安排。而在我看來，理性主義的建構(gòu)思路、國家主義色彩、立法中心—行政輔助的運(yùn)作模式和簡約主義的風(fēng)格，是迄今為止中國政府尤其是立法當(dāng)局在法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實(shí)踐上所表現(xiàn)出來的主要技術(shù)特征，這些特征在集合的意義上鑄就了中國在法律體系構(gòu)建上的某種封閉性質(zhì)?！ ∷摹⒔Y(jié)論：法律體系建構(gòu)需要一種開放性的思考 在短短的二三十年時(shí)間里，中國在法律體系建設(shè)方面取得了足以驕人、令世界矚目的成就。在全球化和中國“和平崛起”的大趨勢和大背景下，如果還是基于傳統(tǒng)的主權(quán)國家概念，把法律體系說成是“一個(gè)國家的”，而不是“適用于一個(gè)國家的”，那么，就等于是把法律和法律體系捆綁于僵硬的“國家主權(quán)”概念之上，等于是堅(jiān)持一種國內(nèi)法“自給自足”的立場。所有這些條約，都對中國國內(nèi)立法產(chǎn)生了重大影響。統(tǒng)計(jì)顯示，截至1999年初，中國已同外國締結(jié)了大約14040多個(gè)條約，其中，雙邊條約有13820多個(gè)，多邊條約有220多個(gè)。這些國際立法及其實(shí)踐，造就了當(dāng)今的國際生活秩序，也深刻影響了各國的國內(nèi)立法。 當(dāng)今世界正處于一種加速全球化的進(jìn)程之中，國際法尤其是國際經(jīng)貿(mào)立法的數(shù)量和作用不斷凸顯。這樣一種簡約的技術(shù)風(fēng)格，雖然規(guī)避了在國際法效力、國際法的法律屬性、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系等一系列復(fù)雜問題，但也造成了在法律體系構(gòu)建上對國際法問題的遮蔽。 在學(xué)理上，一個(gè)國家的法律體系一般首先被區(qū)分為國內(nèi)法和國際法，因?yàn)閲H法主要是產(chǎn)生并適用于國家之間的法律規(guī)范，在規(guī)范的性質(zhì)、效力、形式等許多方面與國內(nèi)法有顯著不同，不可混為一談。如果依舊立足于大陸內(nèi)地法的概念來界定國內(nèi)法，而不在平行的意義上、相對獨(dú)立的意義上確立香港法、澳門法和臺灣法的概念，就無法在法律體系的構(gòu)建上對復(fù)雜多樣的法律淵源或形態(tài)實(shí)現(xiàn)合理有效的系統(tǒng)整合，就不可能形成符合“一國兩制”要求的更具包容力的國內(nèi)法概念。香港、澳門已經(jīng)回歸，考慮到將來大陸與臺灣的統(tǒng)一，鄧小平“一國兩制”的構(gòu)想將得以全面實(shí)現(xiàn)，在這樣一個(gè)大背景下，立足于原來內(nèi)地大陸法律的概念來界定國內(nèi)法，顯然是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。盡管在立法當(dāng)局劃分的七個(gè)法律部門中，作為第一部門的“憲法相關(guān)法”中提到了香港特別行政區(qū)基本法、澳門特別行政區(qū)基本法，但整個(gè)法律體系、法律部門劃分的內(nèi)容，大致上還是一個(gè)大陸內(nèi)地法律體系的概念。對此，我們在法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實(shí)踐上不能不有所洞察。近現(xiàn)代人類社會(huì)的法治進(jìn)程，伴隨著法理上對“規(guī)則主義”法治視角的反思和檢討。尤其是在當(dāng)今這樣一個(gè)復(fù)雜多變的社會(huì)，無論是法律體系的靜態(tài)構(gòu)成，還是法律體系的動(dòng)態(tài)運(yùn)作，實(shí)際上都離不開這些具有具有不同法律規(guī)范屬性的法律材料。進(jìn)而言之，從人類法治實(shí)踐和法律認(rèn)識的新近發(fā)展來看，規(guī)則主義的法律體系建構(gòu)思路已被認(rèn)為是一種偏狹的思路。而在我看來，這恰恰是一個(gè)必須在法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實(shí)踐上加以澄清的問題。因?yàn)楫?dāng)立法當(dāng)局將法律體系構(gòu)建在技術(shù)上化約為法律規(guī)范的范圍即“哪些規(guī)范性文件屬于法律體系范圍”時(shí)，法律規(guī)范在法律體系構(gòu)建中的意義就悄無聲息地變成了法律規(guī)范集合的概念?！ ∪缜八?，中國立法當(dāng)局在法律體系的認(rèn)識和實(shí)踐上，因循了一種主流而比較傳統(tǒng)的理解，把法律界定為法律規(guī)范的總和，并順著法律規(guī)范、法律部門和法律體系的概念序列來從事構(gòu)建法律體系的操作。這樣一種帶有強(qiáng)烈決疑或決斷色彩的化繁就簡的做法，確實(shí)能為法律體系的構(gòu)建實(shí)踐提供明確的指引，但與此同時(shí)，也會(huì)遮蔽許多在法律體系建設(shè)中應(yīng)當(dāng)予以考慮和解決的問題。加之社會(huì)轉(zhuǎn)型、全球化、“一國兩制”實(shí)踐等宏大復(fù)雜的背景因素，法律體系的構(gòu)建也必然是一個(gè)需要作出各種艱難的制度安排的綜合性問題。對于轉(zhuǎn)型中國社會(huì)的法律體系構(gòu)建來說，這種機(jī)制和能力就更為迫切和重要。在這方面，首先對于司法機(jī)關(guān)制定的大量抽象“司法解釋”在法律體系中的地位和意義要予以澄清——肯定還是否定，或者何種意義上的肯定或否定，因?yàn)檫@類司法解釋規(guī)范不僅數(shù)量巨大，而且在裁判中較之于立法當(dāng)局法律體系觀念中的“法律”起著更直接也毫不遜色的作用。 在上面反思中國法律體系構(gòu)建中的國家主義色彩時(shí)，我們已經(jīng)談到對各種非國家或非政府組織在法治秩序形成和法律體系構(gòu)建中應(yīng)有的作用問題。作為在法律體系建設(shè)方面的體現(xiàn)，則是把法律體系的建構(gòu)簡單地看作是立法活動(dòng)的結(jié)果，預(yù)想著通過立法活動(dòng)就能造就一種沒有明顯縫隙的法律體系。但是，這種對法律品德的
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