法律知識四)轉(zhuǎn)型中國的法律體系建構(gòu)(-資料下載頁
2025-01-01 03:58本頁面
【正文】 形成符合“一國兩制”要求的更具包容力的國內(nèi)法概念?！ ≈劣趪H法在法律體系中的地位，在立法當(dāng)局的體系構(gòu)圖中同樣沒有得到應(yīng)有的重視和體現(xiàn)，就此，我們應(yīng)該反思在法律體系構(gòu)建上國內(nèi)法自足的立場，體現(xiàn)國際化、全球化對中國法律體系構(gòu)建所提出的挑戰(zhàn)和要求?！ ≡趯W(xué)理上，一個國家的法律體系一般首先被區(qū)分為國內(nèi)法和國際法，因為國際法主要是產(chǎn)生并適用于國家之間的法律規(guī)范，在規(guī)范的性質(zhì)、效力、形式等許多方面與國內(nèi)法有顯著不同，不可混為一談。相比較之下，中國立法當(dāng)局所構(gòu)設(shè)的法律體系主要是國內(nèi)法(更確切地說是大陸法或內(nèi)地法)視角的，說其隱含了國內(nèi)法自足的立場也不過分。這樣一種簡約的技術(shù)風(fēng)格，雖然規(guī)避了在國際法效力、國際法的法律屬性、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系等一系列復(fù)雜問題，但也造成了在法律體系構(gòu)建上對國際法問題的遮蔽。而在我看來，在法律體系構(gòu)建中缺少對國際法的清晰定位和安排，也是一個明顯的缺陷?！ ‘?dāng)今世界正處于一種加速全球化的進(jìn)程之中，國際法尤其是國際經(jīng)貿(mào)立法的數(shù)量和作用不斷凸顯。據(jù)統(tǒng)計，截至1995年底，世界各國共簽訂了900多個促進(jìn)和保護(hù)投資的協(xié)定，其中近60%是在90年代締結(jié)的，僅19941995年，就簽訂了299個，超過60年代和70年代簽訂的此類協(xié)定的總和。這些國際立法及其實踐，造就了當(dāng)今的國際生活秩序，也深刻影響了各國的國內(nèi)立法。從中國的情況看，隨著對外開放進(jìn)程的不斷加深，中國社會已經(jīng)越來越融入世界這個“大家庭”：簽署和加入包括一些重要人權(quán)公約在內(nèi)的許多國家公約，加入世界貿(mào)易組織并對遵守其規(guī)則作出具體承諾，等等，使得國際法在國家的法律生活中一下子變得重要起來。統(tǒng)計顯示，截至1999年初，中國已同外國締結(jié)了大約14040多個條約，其中，雙邊條約有13820多個，多邊條約有220多個。自1978年至1998年間，僅經(jīng)全國人大常委會決定批準(zhǔn)或者加入的就有121個(雙邊68個，多邊53個),經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)或者決定加入、接受的，有35個(雙邊31個，多邊4個)。所有這些條約，都對中國國內(nèi)立法產(chǎn)生了重大影響。 [1]與這樣一種重大變化相適應(yīng)，如何看待傳統(tǒng)的國家主權(quán)概念，如何協(xié)調(diào)國內(nèi)法和國際法的關(guān)系應(yīng)對國際法進(jìn)入本國法域的問題，并對復(fù)雜多樣的國際法淵源或形態(tài)實現(xiàn)系統(tǒng)整合，就成為我們在法律體系構(gòu)建中不能不思考和回答的問題。在全球化和中國“和平崛起”的大趨勢和大背景下，如果還是基于傳統(tǒng)的主權(quán)國家概念，把法律體系說成是“一個國家的”，而不是“適用于一個國家的”，那么，就等于是把法律和法律體系捆綁于僵硬的“國家主權(quán)”概念之上，等于是堅持一種國內(nèi)法“自給自足”的立場。這種立場，無法在法律體系的建構(gòu)上體現(xiàn)中國不斷深入?yún)⑴c的全球化發(fā)展進(jìn)程和要求，從而可能造成法律體系在整體上對外部世界的封閉或排斥的格局?！ ∷摹⒔Y(jié)論：法律體系建構(gòu)需要一種開放性的思考 在短短的二三十年時間里，中國在法律體系建設(shè)方面取得了足以驕人、令世界矚目的成就。立足于取得成就的喜悅，也需要有一種面向未來的真正的回顧和反思。而在我看來，理性主義的建構(gòu)思路、國家主義色彩、立法中心—行政輔助的運(yùn)作模式和簡約主義的風(fēng)格，是迄今為止中國政府尤其是立法當(dāng)局在法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實踐上所表現(xiàn)出來的主要技術(shù)特征，這些特征在集合的意義上鑄就了中國在法律體系構(gòu)建上的某種封閉性質(zhì)。從宏大的背景看，這種封閉性質(zhì)反映了時下中國法律理論和實踐的主流生態(tài)，在更為直接的意義上，它呈現(xiàn)的是立法當(dāng)局對作為法治邏輯前提的“有法可依”的認(rèn)識，以及立法當(dāng)局關(guān)于法律體系構(gòu)建的視野。 有鑒于此，我們有必要檢討和反思這種封閉性質(zhì)的法律體系構(gòu)建實踐，從轉(zhuǎn)型中國社會法治秩序形成的原理和要求出發(fā)，不斷充實和完善現(xiàn)行關(guān)于法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實踐，形成一種關(guān)于中國特色法律體系構(gòu)建的開放性思考，并針對性地作出相關(guān)的制度安排。作為這種開放性思考的初步結(jié)論，我想將上文的論述明確表述為以下四點(diǎn)： 第一，回應(yīng)中國社會轉(zhuǎn)型的法秩序建設(shè)要求，在理性主義的建構(gòu)思路中折沖以社會法秩序的自然生成原理。 第二，貫徹“人民主權(quán)”原則，激活“國家認(rèn)可”概念，按照國家治理、社會自治和個體自主的合理布局，引入與“法律保留”相伴隨的更為廣泛的“法律延伸”概念，淡化和校正法律體系構(gòu)建上的國家主義色彩?！ 〉谌J(rèn)識法律的固有局限，發(fā)揮立法當(dāng)局和行政當(dāng)局以外其他社會生活主體尤其是司法審判機(jī)關(guān)在法律體系構(gòu)建中的作用，對接法律與生活、法律與個案，形成法律體系自足自洽、不斷生長的彌散機(jī)制，應(yīng)對轉(zhuǎn)型中國社會復(fù)雜迅猛的變化?！ 〉谒?，辨析區(qū)分法律體系構(gòu)建對立法當(dāng)局在操作上的直接要求，與對轉(zhuǎn)型社會法治秩序建設(shè)的回應(yīng)，在化繁就簡地從事法律體系構(gòu)建實踐的同時，對立法當(dāng)局在體系構(gòu)建上因簡約主義風(fēng)格所遺漏和遮蔽的問題要有清醒認(rèn)識?！ ?010年，對于構(gòu)建中國特色社會主義法律體系的宏大工程來說，是一個終點(diǎn)，但更是一個起點(diǎn)：也許在立法角度或法律創(chuàng)制意義上的法律體系構(gòu)建將告一段落，法律體系的框架內(nèi)容將不再有明顯的缺失，但是法秩序生成意義上所需要的那種法律體系建設(shè)，則遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有結(jié)束。第 13 頁 共 13 頁
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