【正文】 司法裁判視角下的建設(shè)工程鑒定問題 ?實(shí)體法意義： 《 規(guī)范 》 的法律規(guī)范意義 ?配套： 《 司法鑒定程序通則 》 等鑒定類的法律法規(guī)規(guī)章、工程標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范、計(jì)價(jià)依據(jù)等規(guī)定； 《 合同法 》《 民訴法 》《 建設(shè)工程司法解釋 》 等 司法審判視角下的建設(shè)工程鑒定問題 ? 水平有限 感謝大家！ 。經(jīng)一方要求， 鑒定機(jī)構(gòu)未經(jīng)法院委托和通知 對方 即作出補(bǔ)充鑒定意見，且意見書上僅有司法鑒定專用章而無鑒定人員簽章 的，依法不予采信 。 十二、鑒定方法 ? 裁判規(guī)則 29： 雙方約定工程造價(jià)一次性包定，除發(fā)包方下達(dá)設(shè)計(jì)變更外，建材、人工工資漲跌及國家、省定額調(diào)整等情況合同總價(jià)均不再作調(diào)整，一方當(dāng)事人主張對工程進(jìn)行司法鑒定，依鑒定后的 實(shí)際面積乘以涉案合同約定的每平米單價(jià)來確定 本案工程總造價(jià)請求與合同約定不符，不予支持。 對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果 。 ? 法律規(guī)定： 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十五條 當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。 沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。 ? 法律依據(jù)： 2022《 民訴法 》 第九十條。 ? 裁判規(guī)則 25： 關(guān)于遺留物的價(jià)值 ——具體金額問題，需要提供證據(jù)證明予以支持。 對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。 ? 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十五條 當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。合同另有約定的除外 。 ? 更接近建筑工程的實(shí)際造價(jià)成本 ? 能夠反映施工、技術(shù)和管理水平 ? 工程定額標(biāo)準(zhǔn)屬任意性，而非強(qiáng)制性規(guī)范。 ? 《 規(guī)范 》 第 ：合同約定 —委托人決定 國標(biāo)計(jì)價(jià)規(guī)范 十一、鑒定方法 ? 《 合同法 》 第 58條規(guī)定： “折價(jià)補(bǔ)償”原則 （經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程實(shí)際價(jià)值） ? 幾種理論觀點(diǎn)： 簽約當(dāng)年工程定額標(biāo)準(zhǔn)（無反而多） 簽約時(shí)清單計(jì)價(jià)規(guī)范（鑒定） 簽約時(shí)當(dāng)?shù)匦姓芾聿块T發(fā)布的市場價(jià)格信息（符合折價(jià)補(bǔ)償原則。 《 解釋二 》 “簽約時(shí)的市場價(jià)格信息”。 十一、鑒定方法 ? 《 鑒定規(guī)范 》 ，鑒定項(xiàng)目合同對計(jì)價(jià)依據(jù)、計(jì)價(jià)方法約定不明的，鑒定應(yīng)厘清合同履行的事實(shí)，如按合同履行，應(yīng)向委托人提出按其進(jìn)行鑒定；如沒有履行，鑒定人可向委托人提出“ 參照鑒定項(xiàng)目所在地同時(shí)期適用的計(jì)價(jià)依據(jù)、計(jì)價(jià)方法和簽約時(shí)的市場價(jià)格信息進(jìn)行鑒定” 的建議，鑒定人應(yīng)按照委托人的決定進(jìn)行鑒定。 十、鑒定機(jī)構(gòu) ? 裁判規(guī)則 22： 司法鑒定機(jī)構(gòu)屬于法院確認(rèn)和 公布的工程造價(jià)類鑒定單位， 未在有關(guān)主管部門登記的，并不影響其作出鑒定意見的效力。 ? 增加新的材料和原材料重新作出算不算新證據(jù) ？（非原作出者，不算新的證據(jù) ——依職權(quán)啟動再審） 十、鑒定機(jī)構(gòu) ? 裁判規(guī)則 21： 雙方同意有關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，并簽字確認(rèn)的。 ?《 民事證據(jù)法 》 第二十八條 一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 ? 對于 確實(shí)有相反事實(shí)足以證明該證據(jù)確有錯(cuò)誤或者失實(shí)的， 不予采信。 ? 鑒定意見只是證據(jù)形式的一種，不一定具有既定事實(shí)的效力和作用 ? 認(rèn)定案件事實(shí)是法官的職責(zé)，不是鑒定人的職責(zé)，采信與否應(yīng)該由法官根據(jù)證據(jù)規(guī)則作出合理的判斷。 ? 法律依據(jù)： 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第七十一條 人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認(rèn)定其證明力。 七、質(zhì)證 ? 裁判規(guī)則 19： 一方當(dāng)事人， 既沒有提出證據(jù)證明法院選定的鑒定機(jī)構(gòu)不具有資質(zhì)，也沒有證據(jù)證明鑒定機(jī)構(gòu)的選擇程序有悖法律，更沒有提出證據(jù)證明鑒定結(jié)論的內(nèi)容與事實(shí)不符。但該程序問題并不屬于 《 民訴法 》 第一百七十條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的嚴(yán)重違反法定程序的情形。 ? 裁判規(guī)則 17：鑒定意見和補(bǔ)充鑒定意見， 必須經(jīng)過質(zhì)證程序 ，才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)使用。 未經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。 ? 意義：工期提前與延誤；承發(fā)雙方違約責(zé)任； ? 幾類開工時(shí)間： 開工通知中載明時(shí)間； 開工條件具備的時(shí)間； （法官）綜合認(rèn)定開工時(shí)間； 實(shí)際進(jìn)場； 開工許可證載明的時(shí)間 。兩者之間為工期。 六、開工時(shí)間 ? 《 建設(shè)解釋二 》 開工時(shí)間的確定（起跑線）：與（解釋一第14條中的）竣工日期形成“閉環(huán)”。 五、訴前單方鑒定效力 ? 裁判規(guī)則 16： 一方委托鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定報(bào)告，（證據(jù)能力） 并非當(dāng)然地、絕對地排除在證據(jù)范疇之外， （證明力） 關(guān)鍵還要看對方能否提供 足以推翻 該證據(jù)的其他證據(jù) 。 五、訴前造價(jià)鑒定效力 ? 裁判規(guī)則 15： 一審中， 當(dāng)事人自行委托鑒定部門作出的鑒定，另一方當(dāng)事人有 沒有提供證據(jù) 反駁 該 鑒定確有錯(cuò)誤， 又不重新 申請重新鑒定的， 當(dāng)事人 提交的 單方 鑒定報(bào)告 可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù) 。 （如， 實(shí)際施工人與承包人已約定工程固定單價(jià)的，無需進(jìn)行造價(jià)鑒定 ）。 五、訴前造價(jià)鑒定的效力 ? 裁判規(guī)則 13： 當(dāng)事人雙方在提起訴訟前已經(jīng)對工程價(jià)款結(jié)算形成 有效合意 ，訴訟中一方當(dāng)事人申請對工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許。 五、訴前造價(jià)鑒定效力 ? 《 建設(shè)工程司法解釋（二） 》 （征求意見稿）中的“兩個(gè)司法認(rèn)定規(guī)則”（不準(zhǔn)許鑒定） 訴前，雙方對工程 價(jià)款結(jié)算的有效合意 的 訴前， 共同委托 鑒定出具工程造價(jià)鑒定 ? 原因： 雙方意思表示真實(shí)一致 可以直接認(rèn)定事實(shí)，無鑒定必要 鑒定費(fèi)用高、周期長，不利于當(dāng)事人利益 五、訴前造價(jià)鑒定效力 五、訴前造價(jià)鑒定效力 ? 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第 27條 ： 當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定 ， 提出證據(jù)證明存在下列情形之一的 ，人 民法院應(yīng)予準(zhǔn)許 ： (一 )鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相