成本管理-交易成本理論與合同法的經(jīng)濟(jì)分析(參考版)
2025-06-02 13:30本頁面
【正文】 [15] 崔建遠(yuǎn)：《關(guān)于合同欠缺條款的處理》，載《人民法院報》 1999年 9 月 30 日。 [13] 張谷、王爽《合同和合同書》，載《北京科技大學(xué)學(xué)報》（社科版） 1999 年第 4 期。 (大量管理資料下載 ) [11] 參閱王輝等：《市場與契約化》，北京大學(xué)出版社。 [10] 王利明等：《合同法新論考特、托馬斯 [7] 〔美〕伯爾曼：《法律與革命》，中國大百科出版社 1996 年版，“導(dǎo)論”部分，第 5 頁。但二者仍有根本的區(qū)別：馬克思的經(jīng)濟(jì)分析建立在勞動價值論之上，新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的經(jīng)濟(jì)分析建立在西方微觀經(jīng) (大量管理資料下載 ) 濟(jì)學(xué)的生產(chǎn)要素論和邊際成本效益分析基礎(chǔ)上；馬克思強(qiáng)調(diào)了不同階級間的矛盾以及對資本主義政治經(jīng)濟(jì)及法律制度的革命前景，而新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)則以人類選擇法律（自發(fā)擴(kuò)展秩序）的理性假設(shè)為出發(fā)點，強(qiáng)調(diào)了對有缺 陷的市場體制改革的漸進(jìn)性等。 [3] [美 ]諾斯：《經(jīng)濟(jì)史中的結(jié)構(gòu)變遷》，上海三聯(lián)書店 1991 年版，第169 頁。 [1] 參見：《馬克思恩格斯全集》第 4 卷，北京，人民出版社 1958 年版，第 121— 122 頁。 綜上所述，在法律制度與一般市場交易活動最密切聯(lián)系的合同法域，與法律對合同形式的要求日益寬松和不要式恰好相反，合同法律本身，特別是合同解釋和漏洞補(bǔ)充卻日益精確化、具體化了，在當(dāng)事人 (大量管理資料下載 ) 之間簽署的合同與國家制定的合同法律之間有一種消長對應(yīng)關(guān)系，即合同形式遵循要式原則 的時候，合同法可能是不要式的；而合同形式偏于放任的時候，合同法卻蔚成大觀。事實上，明確、完備的合同條 款對實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效率更為重要。 [15]應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，法官或仲裁員在個案中的“公平”判斷未必與雙方當(dāng)事人的公平判斷相一致，法律人所補(bǔ)充的條款并不必然給雙方當(dāng)事人帶來更大效益或最佳的合同效果。它所探求的，不是當(dāng)事人的真意（事實上的意思），而是所謂“假設(shè)的當(dāng)事人的意 思”，即雙方當(dāng)事人在通常交易中合理的意欲或接受的合同條款。 第二，在法官或仲裁員審查合同糾紛個案時，依據(jù)任意性法律規(guī)范補(bǔ) (大量管理資料下載 ) 充欠缺性的合同條款，會不符合當(dāng)事人的利益，造成結(jié)果不適當(dāng)。對于合同基本條款，如數(shù)量、質(zhì)量及價金的條款中未明確規(guī)定的部分，也不能做出任意的擴(kuò)張解釋，而只能嚴(yán)格按照文義去理解和執(zhí)行。 然而，應(yīng)該看到，這種合同的不完全是有前提的： 第一，合同不完全，并不意味著雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)可以是不平衡的和意思表示不真實、不一致的。當(dāng)用上述辦法仍不足以補(bǔ)充欠缺的條款時，則可以適用合同法第六十二條的列舉式規(guī)定，以及合同法第一百一十一條和第一百四十八條的規(guī)定對合同漏洞加以填補(bǔ)，由當(dāng)事人選擇?！逗贤?法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以補(bǔ)充協(xié)議；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。然而，在這些假想的狀態(tài)中，有許多實際上是極不可能發(fā)生的，它在經(jīng)濟(jì)上也不重要。發(fā)現(xiàn)所有這些在未來可能發(fā)生的偶然事件，以及找出交易各方對所有這些假象狀態(tài)的最優(yōu)反應(yīng)，所需的資源成本很高。 [14] 合同條款設(shè)計之不完全或具有擴(kuò)張解釋可能的經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋是：現(xiàn)實世界的大部分合同并不配置與 所有未來自然狀態(tài)相聯(lián)系的風(fēng)險。 （二）合同擴(kuò)張解釋與不完全合同 (大量管理資料下載 ) 為適應(yīng)鼓勵交易、增進(jìn)社會財富的需要，現(xiàn)代各國合同法紛紛變革，大都減少了在合同成立方面的不必要的限制，并廣泛運(yùn)用合同擴(kuò)張解釋的方法而促使更多的合同成立。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！薄逗贤ā返谑畻l規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 [13] 《民法通則》第五十六條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他方式。許多國家從便利經(jīng)濟(jì)交往，簡化手續(xù)，提高經(jīng)濟(jì)效益的角度出發(fā)，在合同形式上采取更為寬松的態(tài)度，基本上采用不要式原則，法律只是要求某些特定的合同需采用書面形式，而其他類型的合同可以任何形式訂立。實踐中，我們還可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形來推定合同的成立，如乘 (大量管理資料下載 ) 客乘上公共汽車并 到達(dá)目的地時，盡管乘車人與承運(yùn)人之間沒有
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