【正文】 同時，三方。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。十八．為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設備融資租賃合同。5．售后回租。3．賣主租賃。有以下幾種類型：1．金融租賃。2．融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害賠償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害賠償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。后出現(xiàn)質量問題，恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠，享利有限責任公司拒絕，理由是恒力有限責任公司無權提起訴訟和提出權利要求。惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的合同中規(guī)定，關于設備的質量與性能，由阿根廷享利有限責任公司直接向恒力有限責任公司負責，如果出現(xiàn)了質量問題，由恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠。十七．惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷享利有限責任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同。．應規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。十六．中外合資經(jīng)營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000萬美元的巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。其次，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責任公司的唯一股東，對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理起著決定性的作用，其利用跨國公司的內部關聯(lián)性，對艾塞亞有限責任公司進行控制和不當干預，使其從事大量非正常關聯(lián)交易，轉移利潤和資產(chǎn)，怠于行使到期債權，逃避債務，最終使其因財務危機而破產(chǎn)，并影響艾塞亞有限責任公司的債權人實現(xiàn)債權。2．但是，根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，外資企業(yè)必須遵守中國的法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；自主經(jīng)營管理，不受干涉；在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)。1．應當明確，艾塞亞有限責任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司，其法律性質為有限責任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責任公司承擔責任，艾塞亞有限責任公司以其全部法人資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。債權人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任的債務承擔責任。問：錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任？為什么？答：對于母子公司之間的責任承擔，當前有以下三種觀點和做法：1．有限責任原則； 2．整體責任原則；3．特殊情況下的直接責任。十五．艾賽亞有限責任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以無償。普通許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內，受讓方不僅可以使用某項技術，許可方也可使用或許可第三方使用某項技術。問：1．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據(jù)標的不同介紹許可協(xié)議的種類？2．如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？答：根據(jù)許可協(xié)議可使用地域范圍以及使用權范圍的大小，許可協(xié)議的種類為：獨占許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內，受讓方對受讓的技術擁有獨占的使用權，許可方不能將該技術使用權另行轉讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地域范圍內自行使用該項出讓的技術。B國亞馬遜有限責任公司則提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：1．引進方不能對該技術進行進一步的研究；2．引進方必須雇用B國亞馬遜有限責任公司的專業(yè)技術人員；3．在生產(chǎn)過程中，為了保護該技術的完整性，不能對現(xiàn)有技術做任何改動，即使有不適應當?shù)厍闆r的現(xiàn)象；4．在生產(chǎn)過程中，要從B國TWT公司購買原料。公司法律顧問瑪麗德蘭根據(jù)標的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。十四．A國達雅氏公司從B國亞馬遜有限責任公司引進一條自動生產(chǎn)線，其中涉及一項專利技術。2．D國不可以駁回申請。也就是說，在優(yōu)先權期內對其他人的同樣申請不能授予工業(yè)產(chǎn)權，該工業(yè)產(chǎn)權授予該優(yōu)先權人。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經(jīng)在A國取得合法權利。2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標，并請律師史密斯先生代理有關事項。因為A國雖然援引GATT20條一般例外的規(guī)定，以保障國民健康為由禁止B國羊肉進口，但它卻在國內允許銷售同樣產(chǎn)品，且還從C國進口質量相同的產(chǎn)品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采取的這些措施構成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制了國際貿易。同時，A國國內也在銷售同樣的羊肉，這種禁止B國羊肉進口的做法也屬于保護本國產(chǎn)品，對外國產(chǎn)品實行歧視，未在本國產(chǎn)品和外國產(chǎn)品間實行平等的待遇。問：1．A國的做法是否違反了GATT的原則？違反了哪條原則？為什么？2．A國反駁的理由對不對？為什么？答：1．違背了GATT的最惠國待遇原則和國民待遇原則。B國認為A國違反了GATT原則，他們的利益受到了侵害。B國經(jīng)過調查發(fā)現(xiàn)，A國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。但我國的《海商法》對保函并沒有明確承認。在發(fā)生欺詐的情況下，承運人承擔賠償責任，且不能享受公約規(guī)定的責任限制利益。賣方未在信用證規(guī)定的裝運日期之前或當日完成裝運，而承運人未如實注明。2．可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為買方已為該批貨物投保了水漬險。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌，佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司造成很大損失。2004年2月28日“白馬王子號”途經(jīng)達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒毀?！鞍遵R王子號”于2月21日駛離裝運港。由于赫爾利有限責任公司租來運貨的“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風，結果裝貨至2004年2月20日才完成。十一．我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于2003年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR合同。2．完全燒毀的2000箱貨物、被燒壞的前甲板和主機是單獨海損。問：1．什么是共同海損和單獨海損？2．本案中哪些損失是單獨海損？答：1．共同海損指海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船長為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。于是靠岸修理。船長發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用，決定往艙中灌海水。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2年。該損失不在保險范圍之內。問：是否合理？為什么？答：保險公司拒絕賠償有理：1．平安險承保被保險貨物由于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害造成的整批貨物的全損；（2）運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運輸工具在發(fā)生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害造成的部分損失；（4）裝卸時，一件或數(shù)件貨物落海造成的全部或部分損失；（5）被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。2006年9月25日請求保險公司賠償。2004年7月18日青島港卸貨，發(fā)現(xiàn)損失100箱。九．我國萬利嘉企業(yè)有限責任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300箱，海運。超期期間，承租人應當按照合同約定的租金率支付租金，市場的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應當按照市場租金率支付租金。問：根據(jù)我國海商法的規(guī)定，此案中，超期還船租金應按什么計算？是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按1990年12月15日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算？還是按合同規(guī)定的租金率計算？或者是按1991年3月5日還船時的市場租金率計算？答：本案屬于定期租船合同。租用時間超過了租船合同規(guī)定的10個月租用期。至于其他情形，買主乙公司均可提到貨物，直接填寫乙公司是收貨人或憑乙公司指示毫無疑問，填寫憑甲公司指示，甲只需背書轉讓給乙公司，乙就可提取貨物，因為這屬指示提單，可背書轉讓。因為這屬于記名提單，也稱不可轉讓提單，即提明特定人收貨，不可轉讓。經(jīng)查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的問題。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同中規(guī)定乙公司是信用證付款。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。棉花裝船后，承運人向托運人簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免除自己的責任。根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。經(jīng)調查，起因是由于經(jīng)船長授權的雇傭人員在對柴油發(fā)動機試車時疏忽所致。貨物裝船后，承運人加拿大政府商業(yè)海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。本案中，賣方提交了符合合同規(guī)定的貨物并及時發(fā)出裝船通知，已履行了合同義務，風險已轉由買方承擔，因此賣方對損失不負責任。問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？答：賣方阮氏兄弟不應對該項損失負責。但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質受到影響。四．阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經(jīng)公證人檢驗，符合合同規(guī)定的品質條件。1．東藝有限責任公司的發(fā)盤是實盤，即發(fā)出的是一項有效的要約?！睎|藝有限責任公司沒有答復。三．東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發(fā)盤“橡膠500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。2．由上所述，風險由麥克萊倫有限責任公司承擔。尤素福股份有限公司已提交了符合合同規(guī)定的貨物，并及時發(fā)出裝船通知，已履行了合同義務。問：1．尤素福股份有限公司是否應該對上述損失負責？2．貨物被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？答：1．尤素福股份有限公司不應對上述損失負責。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發(fā)出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質量降低。二．印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了CIF合同。此外，鼎天有限責任公司要求賠償?shù)臋嗬膊灰蚱湫惺菇獬贤染葷椒ǘ鴨适?。問?．鼎天有限責任公司最后的處理方法是否合理，為什么？2．如果鼎天有限責任公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責任公司？答：1．鼎天有限責任公司最后的處理方法合理。但貝佛里奇有限責任公司沒有同意，仍然要求鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。7月3日，貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發(fā)來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無法保證按期交貨，要求鼎天有限責任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限責任公司于7月4日回復傳真。合同簽訂后，鼎天有限責任公司按期開來了信用證。合同約定：貝佛里奇有限責任公司在2006年6月底交貨。（5分）同時，根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定，在CIF術語中，賣方負責辦理海上貨物運輸保險，因此，保險單轉讓給買方后，買方可以根據(jù)保險單向保險公司索賠。（5分）　　根據(jù)Inconterms2000的規(guī)定，在CIF術語中，貨物越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方違反合同規(guī)定的義務。問：買方是否有權拒絕支付貨款？ （15分）　　答案要點：　　買方無權拒絕支付貨款。當賣方持提單等裝運單據(jù)要求買方付款時，買方以貨物不能到達目的港為由拒絕接受單據(jù)和付款。（ 5分 ）　　案例2： 有一份CIF合同規(guī)定：在貨物到達目的港時憑裝運單據(jù)支付現(xiàn)金。（ 5分 ）　　中外合資經(jīng)營企業(yè)應按投資比例分配利潤、承擔風險，韓方不僅將企業(yè)承包給他人，而且是中方長期不能獲得利潤，也違反了中外合資經(jīng)營企業(yè)法。因承包費未能兌現(xiàn)，中方起訴。共同經(jīng)營5年后，由于經(jīng)濟效益不好，韓方董事長未經(jīng)中方同意，通過訂立合同將企業(yè)承包給一韓國人經(jīng)營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。（ 2分 ）五、案例分析（第1小題10分，第2小題15分，共25分）　　案例1：中國A公司與韓國B公司成立一家生產(chǎn)醫(yī)用電器的合資經(jīng)營企業(yè)，由韓方X任董事長。（ 2分 ）　　應規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設置抵押權和其他擔保物權，清償時應保證貸款人與其他債權人處于平等地位。（ 4分 ）　　案例2： 中國銀行決定對境內一重大中外合資經(jīng)營項目提供一筆巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，銀行人員向某律師事務所就如何通過合同條款，保證債務人如期償還債務進行咨詢。應該支持賣方退回，解除這一部分合同，賠償利潤損失的主張。（ 4分 ）　　 賣方按時裝運貨物，貨物延遲到港的原因不在賣方，根據(jù)CIF條件，貨物風險自越過船舷時轉移賣方，因延遲到港的罰金主張，不應予以支持。雙方因索賠不成請求仲裁，買方要求賣方：　　 賠償?shù)谝慌浳锒讨氐膿p失1000美元；　　 賠償?shù)谝慌浳镆蜓舆t到港的罰金500美元；　　 第二批貨物退回，賠償買方因此遭受的利潤損失2000美元，同時應雙倍返還這批貨物定金20000美元。　　第一批貨物50桶，賣方按期裝運了貨物，但是，貨物延期一個星期到港，買方收到賣方寄來的清潔提單提貨，經(jīng)買方自己檢驗發(fā)現(xiàn)，50桶貨物有5桶缺重共80公斤（每桶應為50公斤）。（10分）　　案例1： 中國A公司與意大利B公司簽訂了一份由A向B出售100桶鹽漬蘑菇的合同，分兩批交貨，總價金10萬美元，價格條件為CI F熱那亞。托運人對未能交貨五、案例分析題（共25分）答案要點：承運人應賠償（5分），因未做到在開航前和開航時使船舶適航（5分）。貨物裝船后，承運人向托運人簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)