【正文】 所有這些，對于后來的中國封建法律思想都產(chǎn)生了重要的影響。用嚴(yán)刑峻法和陰謀權(quán)術(shù)來維持專制君主的統(tǒng)治，這正是法家“法治”的實質(zhì)所在。 7 a, ?% M. K5 I0 K0 t。所謂：“術(shù)者，藏之于胸中，以偶眾端，而潛御群臣者也。包括因能授官、職責(zé)分明、名實相副、賞罰嚴(yán)明等等。 E) ?8 S: r$ V6 l6 y5 R ③以求“行法”和以術(shù)“獨私”韓非之“術(shù)”概括起來不外兩大部分： % j b: } \. u1 a$ `6 L: S( \ 其一，是指考察臣下是否忠于職守和遵循法令的方法、手段。術(shù)是君主的專利品，這是韓非之“術(shù)”與“法”的主要區(qū)別。”“術(shù)”是君主制臣的關(guān)鍵。權(quán)勢要靠“法”來加強，也要靠“術(shù)”來維持。所以他認(rèn)為“申子未盡于術(shù)，商君末盡于法也”，主要是沒有將“法”與“術(shù)”結(jié)合起來：“二子之于法術(shù)，皆未盡善也。為了論證二者的結(jié)合，他一方面稱贊商鞅的“變法”和“重刑”，又指出商鞅的最大缺陷是“無術(shù)以知奸”，致使“變法”得到的“國富兵強”的果實成為“奸臣”們爭權(quán)奪利資本：“戰(zhàn)勝則大臣尊，益地則私封立”。同樣，“君無術(shù)則弊于上，臣無法則亂于下，此不可一無，皆帝王之具也”。韓非曾經(jīng)很形象地將君主與法、術(shù)的關(guān)系比作人的衣食。在他看來，術(shù)是君主掌握政權(quán)，貫徹法令，防止篡權(quán)，從而實現(xiàn)“法治”的一整套方法、策略和手段。 Y$ ^+ M: ], U* z% o4 Y+ p(2)法與術(shù)的結(jié)合： 6 a% c1 |1 q?！叭嗽O(shè)之勢”的關(guān)鍵就是君主“擅勢”和“抱法處勢”?！白匀恢畡荨笔侵缚陀^形成的權(quán)勢，“人設(shè)之勢”是指通過人的主觀努力建立起來的權(quán)勢。如果實行“人治”，這些“中主”便無法治理天下；反之，如果實行“法治”，“中主”們只要“抱法處勢”就行了。另一方面，他又強調(diào)“勢”離不開“法”，“勢治”離開了“法”便成了依靠“賢者”的“人治”。一方面，他認(rèn)為“勢治”是“法治”的前提和依靠：“君執(zhí)柄處勢，故令行禁止”，只有將“法”與權(quán)力結(jié)合起來才能作到令行禁止。 `5 a q5 f$ g! z( c( D. n③“抱法處勢則治”。禁止臣下“無法而擅行”、“擅權(quán)勢”總之要“獨制四海之內(nèi)，聰智不得用其詐，險躁不得關(guān)其佞，奸邪無所依”。他一再提醒君主，“無威嚴(yán)之勢，賞罰之法，雖堯舜不能以為治”。他說：“威不貳錯，制之共門”，“主之所以尊者，權(quán)也。 . z$ P: o ②“擅勢”與“獨制”?！皠荨痹谡沃斜憩F(xiàn)為“勢位”，可以發(fā)號施令；表現(xiàn)為“威勢，可以指使臣下，：威勢之可以禁暴”；表現(xiàn)為“權(quán)勢”，可以強迫臣民就范，使令行禁止。韓非指出：“勢”是君主統(tǒng)治眾人的工具，即權(quán)力和地位。 k6 C9 N6 p3 z5 f3 R ①“威勢”、“權(quán)勢”與“任勢”。 amp。 P {/ f, K, X評述韓非法、勢、述結(jié)合的思想 3 V B. f, ?3 `/ u! R2 q韓非認(rèn)為，法、勢、術(shù)都是“人主”治國的工具，并批評重法的商鞅“無術(shù)以知奸”，批評重術(shù)的申不害“不擅其法”，批評重勢的慎到不知“抱法”，強調(diào)法、勢、術(shù)三者不可偏廢。 * Uamp。在我國大力發(fā)展社會主義民主，加強社會主義法制的今天，吸取其民主的、科學(xué)的精華，將很有裨益。同時，他又是一位卓越的法制改革家，具有豐富的治法經(jīng)驗。 k. Q: X。 z8 d y8 * v) H(5)對沈家本法律思想的評價。 ^, P% a {1 J: Q (4)法學(xué)盛衰說。 7 ^/ |8 J! D$ U! u. m p(3)“有其法者，尤貴有其人”。 : . Z9 ④教化為先，以刑輔之：沈家本繼承了儒家的法律與教育相結(jié)合、德主刑輔的思想，并結(jié)合世界發(fā)展的潮流，闡明了法律乃道德教化之輔的思想。 }3 I ③法須統(tǒng)一、平等：沈家本針對清末制定新律之后，舊律并末廢除，新舊參差，輕重互異提出斷罪之律必須統(tǒng)一的主張；在適用法律時，也必須貫徹統(tǒng)一、平等的原則。他把中國置于世界范圍以內(nèi)進(jìn)行考察，指出“我中國介于列強之間，迫于交通之勢，蓋有萬難守舊者。 g4 t?！盀檎?，首在立法以典民。但他在闡釋法律的性質(zhì)和意義時，又把它和儒家的民本思想揉和在一起。他論述資產(chǎn)階級法治主義的內(nèi)容甚多，而且還夾雜著儒家的德主刑輔思想。 d9 j: 沈家本既是清王朝中力圖“變法自強”的謀臣．又是近代著名法學(xué)家。 ? [, q! D zamp。為了維護(hù)綱紀(jì)倫常，他不借拋棄“直”與“不直”的是非界限，混淆罪與非罪的區(qū)分。 h0 e m以“以嚴(yán)為本”為原則，朱熹還要求維護(hù)封建等級制，審理案件須先分清尊卑、上下、長幼、親疏的區(qū)別，然后才判斷其是非曲直?！? V: C5 g$ f, pamp。朱熹主張，對于危害封建統(tǒng)治的“奸兇”要迅速嚴(yán)厲地加以懲處，決不寬貸。因此，對贖刑的使用必須嚴(yán)加限制?！焙笫莱霈F(xiàn)的“贖五刑法，非圣人意也”。 ]第二，限制贖刑。 s39?！敖裢?、流之法，既不足以止穿窬淫放之奸，而其過于重者則又有不當(dāng)死而死，如強暴贓滿之類者”，如果恢復(fù)肉刑，雖然摧殘了人的肢體，卻保全了他的性命，且又不能繼續(xù)作惡。 f Hamp。 1 J?！? j1 [39?！敖袢苏f輕刑者，只見所犯之人為可憫，而不知被傷之人尤可念也。他分析其原因時說：執(zhí)法者或為禍福報應(yīng)之說所迷惑，“多喜出人罪以求福報”；或為“恤刑之說”所迷惑，“以為當(dāng)寬人之罪而出其死”，凡遇罪當(dāng)殺者，總為之開脫，以待上奏之后裁決；或為“罪疑從輕”之說所迷惑，以為“凡罪皆可以從輕”。 S4 e+ T2 z2 \8 _朱熹“以嚴(yán)為本，而以寬濟(jì)之”的法律思想 }% J1 I1 W: D* c6 {在刑罰寬嚴(yán)的問題上，朱熹力主以嚴(yán)為本，而以寬濟(jì)之。 + m39。(3)“三綱”是維護(hù)封建君主專制制度的精神支柱和制訂封建法律的根本原則。這是封建王朝立法的一項基本原則。 E董仲舒的出現(xiàn)，反映出地主階級的法律思想已初步完成，封建正統(tǒng)法律思想已經(jīng)形成。 E, \) P6 c39。在反對專制特權(quán)，保障民權(quán)，維護(hù)人民在政治、經(jīng)濟(jì)、法律上的平等權(quán)利方面，有很多積極因素。力圖通過行政立法加強對官吏的法律控制，來伸張民權(quán)，保障人民的生命財產(chǎn)安全。 B6 t% S/ `% {. [ (3)“抑官伸民”的行政立法主張。⑤穩(wěn)定賦稅。③限制繼承權(quán)。②官辦工廠。章太炎的民事和經(jīng)濟(jì)立法的宗旨是“抑富強，振貧弱”，具體內(nèi)容為：①均配土地。③寬平省刑，關(guān)鍵是罪刑相稱。②“輕謀反之罪”，“重謀判之罪。他認(rèn)為，唐律的“十惡”之條，都維護(hù)特權(quán)，違反“平等”原則，應(yīng)象五朝那樣做到“重生命”、“恤無告”、“平吏民”、“抑富人”。 T39。 % ^$ ? ? w。 1 l8 F1 u( c% D b u, Q0 L ]試論章太炎的“損上益下”的法律觀 J3 u1 O ]0 u |0 E |章太炎在立法、司法方面強調(diào)平等，保護(hù)下層民眾權(quán)益。 ` T (2)司法官吏應(yīng)具有專門知識。 5 B oamp。 g7 ^0 b9 A39。為此，他提出了“法貴得人”的主張，具體方法是： 1 y9 L: v。他指出，如果執(zhí)法者選用恰當(dāng)，即使法令較嚴(yán)也能在執(zhí)法中體現(xiàn)仁義的精神。 3 k1 9 z) j l0 x3 g }5 `簡述沈家本“法貴得人”的主張 0 ]0 Q9 w! b) ` Y1 l。也就是說，先有農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，然后才有國家、刑法、禮樂等制度。有能力耕種土地的人，就成為土地的主人。 7 Y, L* E! o9 M * 簡述龔自珍的國家、刑法、禮樂起源于“農(nóng)”說 8 O0 T) y u2 W* }) D8 h在《農(nóng)宗篇》中，龔自珍提出了國家、刑法、禮樂起源于“農(nóng)”的理論，他認(rèn)為中國古代“未有后王君公”，“未有禮樂刑法與禮樂刑法之差”。③輕罪重刑，即加重對輕罪的刑罰，便不致產(chǎn)生輕罪，重罪更無從出現(xiàn)。其“重刑”有特定含義：①在刑罰與賞賜的內(nèi)部關(guān)系上，他主張刑主賞輔，賞賜僅僅是刑罰的輔助。商鞅認(rèn)為必須用嚴(yán)刑峻罰逼迫人們從事農(nóng)戰(zhàn)。 N簡述商鞅的“以刑去刑”的重刑思想 5 l4 e/ o/ r* F1 C。 J, j w 孫中山的這些體現(xiàn)“自由、平等、博愛”精神的民主和法制原則，是近代中國先進(jìn)的法律思想。 . l$ J8 {% |。 Y8 (3)主張司法獨立，以保證法治。他還主持制定了《中華民國臨時約法》， 把人民主權(quán)思想以憲法形式固定下來，在中國歷史上第一次賦予民族平等、人民主權(quán)以法律效力。 e2 E ②用法律形式規(guī)定和保障人民的各項民主權(quán)利。 ( g wamp。 k3 k7 [5 t) i0 i ①民主政治靠法律保證，法律由國會制定。孫中山謀求建設(shè)以“自由、平等、博愛”為基礎(chǔ)的法治國家。南京臨時政府成立之后，他立即下令廢除不合理的等級制度。一方面揭露清政府的專制，一方面積極地提出建設(shè)主張： 7 d: V8 L P( O3 e(1)深刻揭露和批判清朝封建專制法制。 d論述孫中山“自由、平等、博愛”的法律觀 / e T: Y4 i39。 % m* X! E \+ N) a39。 + _, Z( F, Q5 T+ E。 % M( k! x) M39。 b* N, J9 i(1)“舊律之宜變通者”有五個方面，即更定刑名、酌減死罪、死刑唯一，刪除比附、懲治教育。 Q, h/ Zamp。 e6 b: O$ z8 N(1)立法“必循天下之公”；(2)立法應(yīng)以“保類”、“衛(wèi)群”為宗旨；(3)立法應(yīng)遵循尊君卑臣，分權(quán)分治的原則。 `4 K. I8 Y X! D x7 Q簡述王夫之具有民主因素的立法思想 0 O39。 L) d( \總之，商鞅用來說明變法必要性的理論體現(xiàn)了歷史進(jìn)化的觀點。 s1 y39。 d) Q1 A(3)必須根據(jù)時代的要求、社會現(xiàn)實和民情風(fēng)俗來更禮變法。 8 N% {8 V9 _ P Y) {% E(2)商鞅指出只有變法變禮，才能強國利民。 (1)商鞅駁斥了“法古無過，循禮無邪”。 b D! L M3 samp。 B, n6 l z兩次禮法之爭都在中國社會產(chǎn)生了巨大的影響，先秦禮法之爭導(dǎo)致了秦王朝統(tǒng)一中國；近代禮法之爭導(dǎo)致了中華法系的瓦解。因此，兩次禮法之爭中的禮是一脈相承的。 / f( M O2 f2 E39。 2 \) D8 n! F2 G i(4)斗爭的結(jié)果不同。 M1 ~* p+ ~8 u }) D5 T, R(3)先秦法家用代表新興地主階級的“法治”來反對代表奴隸主貴族的儒家的“禮治”、“德治”和“人治”。兩派爭論的焦點是用封建禮教，還是用資產(chǎn)階級法理指導(dǎo)立法。禮教派主張以“禮”為指導(dǎo)的封建法律思想來指導(dǎo)立法，法理派主張以資產(chǎn)階級法理來指導(dǎo)立法。 。 2 y! U% r。 amp。 o2 H 近代禮法之爭是在封建社會解體的過程中形成的，是封建地主階級的法治觀與資產(chǎn)階級法治觀之間的沖突。先秦儒家代表新老貴族，維護(hù)禮治；法家代表新興地主階級主張法治。 3 ]6 ?39。 / k, \, Z. E% q: m: T( E Q* 試述先秦禮法之爭與清末禮法之爭的異同 。 D。從而社會就可以達(dá)到“治至刑措”，實現(xiàn)“太平之世不立刑”。在那里，人們擺脫了亂世中存在的各種苦道。 b! Q在《大同書》中，康有為提出了“太平之世不立刑”的法律思想。第三，提高審判效率，“勿使滯留”。主要表現(xiàn)在以下幾方面：第一，根據(jù)犯罪具體情節(jié)、區(qū)別對待。 e1 ?2 b. X金世宗主張“賞罰不濫，即是寬政”。 xamp。 3 y$ s4 \8 h J! h! m39。⑤道能以不變應(yīng)萬變、以寡制眾，具有無往而不勝的力量。③“道獨立而不改，周行而不殆”，有自己的內(nèi)在體系和規(guī)律，其運行變化，不以任何人的意志而改變。他認(rèn)為：①道是宇宙的本體，主宰著天地萬物。 U1 U N! y/ N$ D. e, D簡述《老子》的自然法主張