上市公司監(jiān)管中的若干法律問(wèn)題研究(參考版)
2025-03-31 00:09本頁(yè)面
【正文】 對(duì)于同一實(shí)際控制人通過(guò)不同QFII賬戶(hù)持有一個(gè)上市公司股權(quán)的，考慮到該實(shí)際控制人完全有可能通過(guò)董事會(huì)或股東會(huì)對(duì)上市公司施加潛在影響，獲取內(nèi)幕信息，因此如果能夠證明上述事實(shí)，也應(yīng)當(dāng)予以合并計(jì)算。 基于上述判斷標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)踐操作，我們認(rèn)為，基金管理公司和證券公司均不能進(jìn)入公司董事會(huì)，也不能對(duì)上市公司的信息披露實(shí)施重大影響，因此基金管理公司管理的不同基金之間可以豁免合并計(jì)算，同理，證券公司自營(yíng)業(yè)務(wù)和資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)之間及資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)不同管理計(jì)劃之間以及信托公司的信托計(jì)劃之間均可以豁免合并計(jì)算?！ ∧壳霸趯?shí)務(wù)操作中，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)基金監(jiān)管部的通知，深圳、上海證券交易所在實(shí)時(shí)監(jiān)控中，對(duì)基金管理公司涉及到持股計(jì)算時(shí)，均采用各基金分別計(jì)算的方式。 因此，我們認(rèn)為，持股5%的股東應(yīng)當(dāng)是直接或間接持有公司任一種已公開(kāi)發(fā)行股票超過(guò)5%之人，與《證券法》和《上市公司收購(gòu)管理辦法》保持一致?！ ?3)從證券法有關(guān)收購(gòu)的條款看，持股均為合并計(jì)算 我國(guó)《證券法》第八十六條對(duì)涉及公司收購(gòu)的行為作出了如下規(guī)定：所謂持股5%，是指投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí)?！ ∫虼?，從立法本意看，間接持股應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。因此，即使持股是采用不同子公司的名義持有，只要這些子公司屬于同一實(shí)際控制人控制，均不影響實(shí)際控制人對(duì)上市公司的影響力。公司董事會(huì)不按照規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任。公司董事會(huì)不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在三十日內(nèi)執(zhí)行?！ ∥覈?guó)《證券法》第四十七條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買(mǎi)入后六個(gè)月內(nèi)賣(mài)出，或者在賣(mài)出后六個(gè)月內(nèi)又買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，內(nèi)幕交易雖然被規(guī)定為禁止行為，但是證明內(nèi)部人確實(shí)利用內(nèi)幕消息買(mǎi)賣(mài)股票，特別是證明內(nèi)部人主觀(guān)上是否獲取了或者利用了內(nèi)幕信息，卻難度很大，美國(guó)1934證券交易法遂以最簡(jiǎn)便的方法，不以或取內(nèi)幕信息為要件，直接以客觀(guān)行為成立要件，衍生出了禁止短線(xiàn)交易的規(guī)定，即對(duì)內(nèi)部人6個(gè)月內(nèi)反向交易本公司股票的，課以民事責(zé)任，以發(fā)揮事前的嚇阻功能，因而誕生了歸入權(quán)制度?！ ∶绹?guó)1934年參院銀行及貨幣委員會(huì)的調(diào)查報(bào)告指出，美國(guó)證券市場(chǎng)最大的弊端之一，就是董事、經(jīng)理人及大股東，利用其特殊地位，獲取內(nèi)部消息買(mǎi)賣(mài)股票圖利?！ ∪?、短線(xiàn)交易問(wèn)題 就世界各國(guó)和地區(qū)立法情況看，雖然大多數(shù)國(guó)家都禁止內(nèi)幕交易，但是規(guī)定禁止“短線(xiàn)交易”的國(guó)家并不多，主要見(jiàn)
環(huán)評(píng)公示相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1