【正文】 筆者同意第一種觀點主要理由為：由此可見者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上股份屬于“通過交易所的交易〞而非通過人工手工操作的“協(xié)議轉(zhuǎn)讓〞協(xié)議轉(zhuǎn)讓不通過交易所的競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)進(jìn)展撮合或者確認(rèn)而是需要交易所法律部進(jìn)展人工合規(guī)性確認(rèn)和登記進(jìn)展手工操作過戶〕。第二種觀點那么認(rèn)為者通過大宗交易系統(tǒng)減持上股份屬于協(xié)議轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用?上收購理?第十四條而非第十三條的規(guī)定。二〕通過交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上股份對于者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上股份的行為是否應(yīng)適用?上收購理?第十三條的規(guī)定和是否違規(guī)目前存在兩種不同的觀點：第一種觀點認(rèn)為者通過大宗交易系統(tǒng)增持或者減持上股份屬于“通過交易所的交易〞應(yīng)適用?上收購理?第十三條的規(guī)定即“通過交易所的交易其擁有權(quán)益的股份占該上已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定進(jìn)展和。中國證監(jiān)會認(rèn)為星火實際控制俞某明、張某坤賬戶組交易東源電器股票在2021年1月25日合計持有東源電器股票到達(dá)已發(fā)行股份的5時以及至2021年4月27日持股比例均超過5間星火始終未披露上述情況違犯了?法?第八十六條的規(guī)定施杭新為直接負(fù)責(zé)的主人員。2021年12月30日至2021年1月19日星火及施杭新為俞某明賬戶組提供融資安排3,500萬元；2021年1月25日星火為張某坤賬戶組提供融資安排3,000萬元。；至2021年4月27日共計60個交易日俞某明賬戶組和張某坤賬戶組合計持股比例均超過5。東源電器案例經(jīng)中國證監(jiān)會查明浙江星火以下簡稱星火〕、施杭新星火股東、董事、總經(jīng)理〕存在以下：俞某明關(guān)聯(lián)焦某、吳某松、金某琴、顧某修、舒某、徐某軍等6個賬戶形成俞某明賬戶組；張某坤關(guān)聯(lián)龐某麗、梁某妃、郭某春、年某鋒、周某等5個賬戶形成張某坤賬戶組。 為此深交所和上交所分別對“茂業(yè)系〞相關(guān)作出了紀(jì)律處分并采取了限制交易1個月的監(jiān)措施。 一〕通過交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上股份“茂業(yè)系〞超比例增持三家上案例比較重要的案例為“茂業(yè)系〞超比例增持三家上案例。2021年以來部者通過交易所競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)超比例買賣上股份沒有及時履行、和要約豁免等其他相關(guān)義務(wù)嚴(yán)重違犯了?法?第八十六條和?上收購理?第十三條、第二十四條等規(guī)定。前述者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份到達(dá)一個上已發(fā)行股份的5后通過交易所的交易其擁有權(quán)益的股份占該上已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定進(jìn)展和。上收購中的新型法律問題探析七、八、九〕七、者違規(guī)超比例增持或者減持上股份問題我國?法?和?上收購理?對者增持或者減持上股份時相關(guān)當(dāng)事人的義務(wù)及其他義務(wù)做了明確的規(guī)定。該劃轉(zhuǎn)行為完成后新投集團(tuán)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行鎖定的承諾〞。2021年10月8日中國證監(jiān)會給自治區(qū)回復(fù)了?中泰化學(xué)集團(tuán)〕股份限售股劃轉(zhuǎn)問題的復(fù)??復(fù)?明確指出：“來提出的中泰化學(xué)集團(tuán)〕股份以下簡稱中泰化學(xué)〕國有股權(quán)整合方案即將自治區(qū)所持中泰化學(xué)股份劃轉(zhuǎn)給其所屬獨(dú)資企業(yè)開展集團(tuán)〕有限責(zé)任以下簡稱新投集團(tuán)〕該轉(zhuǎn)讓行為屬于同一實際控制人控制之下不同主體之間的股份轉(zhuǎn)讓并不違犯?上發(fā)行理?會第30〕和?上非公開發(fā)行股票施行細(xì)那么?發(fā)行字2007〕302〕的立法意圖。2021年9月10日中泰化學(xué)在其披露的?中泰化學(xué)集團(tuán)〕股份國有股東股權(quán)劃轉(zhuǎn)提示性?稱持有的本128,958,〕、化工集團(tuán)〕有限責(zé)任持有的本36,736,〕將無償劃轉(zhuǎn)給開展集團(tuán)〕有限責(zé)任持有本次股份無償劃轉(zhuǎn)完成后不再直接持有中泰化學(xué)股份但仍為中泰化學(xué)實際控制人；化工集團(tuán)〕有限責(zé)任不再持有中泰化學(xué)股份；開展集團(tuán)〕有限責(zé)任持有中泰化學(xué)193,011,〕為本第一大股東?！秤邢挢?zé)任和開展集團(tuán)〕。2021年10月中國證監(jiān)會在中泰化學(xué)案例中做了明確的肯定答復(fù)。此外?上非公開發(fā)行股票施行細(xì)那么?第九條也規(guī)定：“發(fā)行對象屬于以下情形之一的詳細(xì)發(fā)行對象及其認(rèn)購價格或者定價原那么應(yīng)當(dāng)由上的非公開發(fā)行股票確定并經(jīng)股東大會批準(zhǔn)；認(rèn)購的股份自發(fā)行完畢之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：一〕上的控股股東、實際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人；二〕通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份獲得上實際控制權(quán)的者；　三〕擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略者〞。本次股權(quán)劃轉(zhuǎn)完成后國網(wǎng)能源將承繼魯能集團(tuán)繼續(xù)履行上述已出具的承諾。 本次股份轉(zhuǎn)讓尚須獲得有關(guān)國有資產(chǎn)理部門批準(zhǔn)和中國監(jiān)視理睬以下簡稱中國證監(jiān)會〕核準(zhǔn)豁免要約收購前方可履行。本次股權(quán)劃轉(zhuǎn)完畢后國網(wǎng)能源持有＊＊ST金馬的控股股東。2021年8月30日＊ST金馬了?廣東金馬集團(tuán)股份重大資產(chǎn)重組相關(guān)方出具的承諾的?其控股股東山東魯能集團(tuán)以下簡稱“魯能集團(tuán)〞〕出具承諾如下：魯能集團(tuán)在上中擁有權(quán)益的股份含以資產(chǎn)認(rèn)購而獲得的金馬集團(tuán)的股份〕自股份發(fā)行完畢之日起36個月內(nèi)不進(jìn)展轉(zhuǎn)讓。3〕律師和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)就上的股份轉(zhuǎn)讓是否屬于同一實際控制人之下不同主體之間的轉(zhuǎn)讓出具法律見書。2021年5月19日中國證監(jiān)會經(jīng)過認(rèn)真研究后專門發(fā)布?貨法律適用第4?對上述問題進(jìn)展了厘清：1〕適用?收購?第六十二條第一款第二〕項、第三〕項及?重組?第四十三條規(guī)定時在控制關(guān)系明晰明確易于判斷的情況下同一實際控制人控制之下不同主體之間轉(zhuǎn)讓上股份不屬于上述規(guī)定限制轉(zhuǎn)讓的范圍可以豁免遵守上述規(guī)定。此外?上重大資產(chǎn)重組理?第四十三條規(guī)定：“特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而獲得的上股份自股份發(fā)行完畢之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于以下情形之一的36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：一〕特定對象為上控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人：二〕特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份獲得上的實際控制權(quán)；三〕特定對象獲得本次發(fā)行的股份時對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間缺乏12個月〞。本次資產(chǎn)重組完成后新大新材第一大股東變更為中國平煤馬集團(tuán)河南將成為新大新材新的實際控制人。中國平煤馬集團(tuán)承諾2021 年至2021年易成新材凈利潤不低于2500萬元、6000萬元和1億元否那么將以現(xiàn)金補(bǔ)足。新大新材于2021年6月25日在深圳交易所創(chuàng)業(yè)板上。 IPO上后三年內(nèi)控股股東所持股份未發(fā)生轉(zhuǎn)讓但能否通過定向增發(fā)實現(xiàn)大股東變更問題中國證監(jiān)會和交易所的有關(guān)規(guī)章、規(guī)那么均未做明確規(guī)定理中已經(jīng)出現(xiàn)了相關(guān)案例。2021 年2 月4 日上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓在中國登記結(jié)算有限責(zé)任深圳分完成股權(quán)過戶手續(xù)。2021年1月18日福星曉程接到中國證監(jiān)會證監(jiān)容許[2021]34 ?核準(zhǔn)聯(lián)贏福星曉程收購書并豁免其要約收購義務(wù)的?以下簡稱“〞〕。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后聯(lián)贏將持有股份總數(shù)為3360 。2021年1月31日在獲得批準(zhǔn)和中國證監(jiān)會對收購書審核無異議并豁免烽火科技要約收購義務(wù)后上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓在中國登記結(jié)算有限責(zé)任深圳分完成股權(quán)過戶手續(xù)。光迅科技案例2021 年 9 月 19 日光迅科技002281〕稱接到控股股東武漢郵電科學(xué)研究院以下簡稱“郵科院〞〕的稱郵科院于 2021年 9 月 19 日與其全資子武漢烽火科技以下簡稱“烽火科技〞〕簽署了?國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)協(xié)議書?郵科院將其所持 74,000,000 股股份占總股本的 〕無償劃轉(zhuǎn)至烽火科技持有以下簡稱“本次股權(quán)劃轉(zhuǎn)〞〕。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在上書中上述承諾〞。實際控制人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人股票上之日起三十六個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓或者委托別人理其持有的發(fā)行人股份也不由發(fā)行人回購其持有的股份。本次股權(quán)變更不涉及中鋼天源的業(yè)務(wù)整合及資產(chǎn)變化實際控制人沒有發(fā)生變化仍為中鋼集團(tuán)〞。中鋼集團(tuán)持有 24,480,000 股占總股本的 ；通過全資子企業(yè)中鋼集團(tuán)馬鞍山礦山研究院持有 9,120,000 股占總股本的 ；通過以上行為擬設(shè)立的中鋼將實際持有33,600,000 股占總股本的 40。2021年5月1日施行的創(chuàng)業(yè)板?股票上規(guī)那么2021年修訂〕?也繼續(xù)沿用了上述規(guī)定。自發(fā)行人股票上之日起一年后出現(xiàn)以下情形之一的經(jīng)控股股東或?qū)嶋H控制人申請并經(jīng)本所同意可豁免遵守上述承諾：一〕轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系或均受同一控制人所控制；二〕因上陷入或者面臨嚴(yán)重財務(wù)困難受讓人提出的挽救的重組方案獲得該股東大會審議通過和有關(guān)部門批準(zhǔn)且受讓人承諾繼續(xù)遵守上述承諾；三〕本所認(rèn)定的其他情形〞。實際控制人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人股票上之日起三十六個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓或者委托別人理其直接或間接持有的發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份也不由發(fā)行人回購其直接或間接持有的發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。由此可見在當(dāng)時的法律和規(guī)那么框架下IPO的控股股東和實際控制人所持股份在三年內(nèi)是不能轉(zhuǎn)讓的也就是說在上述限內(nèi)對這些進(jìn)展并購重組存在較大的困難和法律障礙。本條所指股份不包括在此間新增的股份。因此在當(dāng)前的上并購重組案例中絕大多數(shù)必然會涉及到股份的協(xié)議轉(zhuǎn)讓問題。上述提示性登載后五礦企榮免于因上述被動權(quán)益變動履行和義務(wù)。特發(fā)信息原第二大股東五礦企榮以下簡稱“五礦企榮〞〕截止2021年1月31次非公開發(fā)行前持有股份13,454,344股占發(fā)行前總股本250,000,。于2021年2月8日在深交所上。2021年2月20日特發(fā)信息發(fā)布的?深圳特發(fā)信息股份股東權(quán)益變動的提示性?稱2021年1月23日,特發(fā)信息以非公開發(fā)行股票的方式向7名特定者發(fā)行了21,000,000股人民幣普通股A股〕。上應(yīng)當(dāng)自完成減少股本的變更登記之日起2個工作日內(nèi)就因此導(dǎo)致的股東擁有權(quán)益的股份變動情況作出；因減少股本可能導(dǎo)致者及其一致行動人成為第一大股東或者實際控制人的該者及其一致行動人應(yīng)當(dāng)自有關(guān)減少股本之日起3個工作日內(nèi)按照本第十七條第一款的規(guī)定履行、義務(wù)。此外對于因為上減少股本、增發(fā)等原因?qū)е抡呒捌湟恢滦袆尤藫碛袡?quán)益的股份被動變動到達(dá)?上收購理?第十四條規(guī)定情形或者低于5時是否需要履行義務(wù)？我們認(rèn)為應(yīng)該按照?上收購理?第十九條規(guī)定執(zhí)行。本次股份減持前人壽資產(chǎn)受托理的中國人壽股份傳統(tǒng)普通005LCT001深、中國人壽股份分紅個人分紅005LFH002深、中國人壽股份投連、中國人壽財產(chǎn)股份傳統(tǒng)普通、中國人壽養(yǎng)老股份自有資金等五個賬戶合計持有本股份10,348,。 2021年8月18日九股份披露了?股東減持提示性?同時DINGHUI SOLAR ENERGY(HONG KONG) LIMITED因其減持行為導(dǎo)致其持有的股份比例打破低于〕5％編制并披露了簡式權(quán)益變動書。2021年8月1516日DINGHUI SOLAR ENERGY(HONG KONG) LIMITED通過深交所集中交易系統(tǒng)所持九股份1,300,。7月21日常發(fā)股份披露了?股東減持股份后持股比例低于5的提示性?同時劉小平因其減持行為導(dǎo)致其持有的股份比例打破低于〕5％編制并披露了簡式權(quán)益變動書。2021年7月21日常發(fā)股份收到劉小平減持股份的告知自上次披露權(quán)益變動書后在2021年7月20日其通過深圳交易所交易系統(tǒng)以大宗交易的方式減持本無限售流通股股份820,。 然而該類股東累計減持上股份未到達(dá)5％但減持后其持股已打破低于〕5時是否需要披露？鑒于5％這一臨界點對股東的權(quán)利義務(wù)影響均較大目前監(jiān)機(jī)構(gòu)也要求和該類股東履行相應(yīng)義務(wù)即由登載股東減持股份后持股比例低于5的提示性股東編制并披露權(quán)益變動書。2021年12月17日上交所做出紀(jì)律處分：給予藥業(yè)股東現(xiàn)代結(jié)合、藥業(yè)原實際控制人章鵬飛公開譴責(zé)的處分。上交所在藥業(yè)提供的附件2021〕杭江商初字051051056〕民事中獲知現(xiàn)代結(jié)合、章鵬飛在與光耀集團(tuán)簽訂?意向書?之后又與其相關(guān)方簽署了上文中提及的?框架協(xié)議?、?股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同?及?補(bǔ)充協(xié)議?。2021年2月22日現(xiàn)代結(jié)合與光耀集團(tuán)簽署了?和解協(xié)議?。2021年9月7日光耀集團(tuán)、通盈分別因股權(quán)轉(zhuǎn)讓及企業(yè)借貸糾紛向提起訴訟相關(guān)案件于2021年1月11日由杭州江干區(qū)人民公開開庭審理。2021年9月16日通盈與現(xiàn)代結(jié)合、章鵬飛等方簽訂?補(bǔ)充協(xié)議?〕。2021年5月21日現(xiàn)代結(jié)合與光耀集團(tuán)簽訂?股份轉(zhuǎn)讓框架協(xié)議?以下簡稱“?框架協(xié)議?〞〕進(jìn)一步明確?意向書?約定的股份轉(zhuǎn)讓事宜即現(xiàn)代結(jié)合促成浙江恒毅開展以下簡稱“恒毅〞〕〕給光耀集團(tuán)或其指定的第三方。因該?意向書?內(nèi)容未及時披露上交所于2021年3月對現(xiàn)代結(jié)合、章鵬飛予以批評。2〕藥業(yè)案例現(xiàn)代結(jié)合為藥業(yè)600671〕原第一大股東章鵬飛作為現(xiàn)代結(jié)合控股股東、法定代表人為藥業(yè)原實際控制人。2021年3月19日上述5個賬戶合計持有美欣達(dá)股票4,177,。1〕美欣達(dá)案例假設(shè)條文中用的是“發(fā)生后3日內(nèi)〞那么指不包含當(dāng)天的之后3日內(nèi)。根據(jù)中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定權(quán)益變動書和收購書的披露時點應(yīng)遵循如下原那么：　　1〕協(xié)議轉(zhuǎn)讓、收購的在達(dá)成轉(zhuǎn)讓、收購協(xié)議之日起3日內(nèi)其同出資設(shè)立新的在達(dá)成出資協(xié)議之日起3日內(nèi)；　　2〕以協(xié)議等方式一致行動的在達(dá)成一致行動協(xié)議或者其他安排之日起3日內(nèi)；　　3〕行政劃轉(zhuǎn)的在獲得上所在地國資部門批準(zhǔn)之日起3日內(nèi)；　　4〕裁決的在收到就公開拍賣結(jié)果裁定之日起3日內(nèi)；　　5〕繼承、贈與的在法律發(fā)生之日起3日內(nèi)； 6〕認(rèn)購上發(fā)行新股的在上作出向收購人發(fā)行新股的詳細(xì)發(fā)行方案的之日起3日內(nèi)。派出機(jī)構(gòu)收到書面后上所在地級人民〞。 至于權(quán)益變動書和收購書摘要〕的披露時點問題?上收購理?規(guī)定應(yīng)在“發(fā)生之日〞起3日內(nèi)披露。 那么在計算權(quán)益的時候C持有B上60的權(quán)益而不是42D、E那么不持有B上的權(quán)益。者及其一致行動人在一個上中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計算〞。2021年2月25日中國證監(jiān)會作出行政處分：一、責(zé)京博控股改正給予警告并處以70萬元罰款；二、對馬韻升給予警告并處以30萬元罰款。直至2007年12月21日京博控股持有國通業(yè)股票20,505,。京博控股2007年12月13日持有國通業(yè)股票21,069,。2007年7月24日京博控股持有國通業(yè)股票超過國通業(yè)已發(fā)行股份的5后在未向中國證監(jiān)會和上交所就持有國通業(yè)股票情況作出書面未國通業(yè)并予的情況下繼續(xù)交易國通業(yè)股票。2021年10月9日中國證監(jiān)會做出行政處分責(zé)銀河集團(tuán)改正行為給予警告沒收所得305,。長征電器案例銀河集團(tuán)系上長征電氣600112〕的控股股東在2006年2月長征電器股權(quán)分置改革前銀河集團(tuán)直接持有長征電器非流通股4,4萬股占已發(fā)行股份的27通過其關(guān)聯(lián)方北海銀河科技電氣有限責(zé)任間接持有長征電器非流通股3,。根據(jù)?