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正文內(nèi)容

[法學(xué)]李林-當(dāng)代世界法系發(fā)展與中國法律體系構(gòu)建(參考版)

2025-01-24 13:22本頁面
  

【正文】 ? 這是從古羅馬烏爾比安對法律體系做出公法、私法劃分以后,一直沿襲至今的劃分方法。 ? 此外,我國還制定了引渡法、海事訴訟特別程序法,通過了關(guān)于對中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行行使刑事管轄權(quán)的決定等。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 111 ? 截至 2022年底,我國陸已制定這方面的法律 10件。 ? 制定了勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法,為解決勞動(dòng)爭議提供便捷的程序。 ? 此外,針對海事訴訟的特殊性,制定了海事訴訟特別程序法,作為民事訴訟法的補(bǔ)充。民事訴訟,是關(guān)于確認(rèn)民事糾紛誰是誰非以及是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的活動(dòng)。 ? 我國的訴訟制度分為刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟三種。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 109 ? 訴訟與非訴訟程序法 ? 訴訟與非訴訟程序法是規(guī)范解決社會(huì)糾紛的訴訟活動(dòng)與非訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范的總和。所有法律都有強(qiáng)制性,但都沒有刑法嚴(yán)厲。其他法律部門一般只調(diào)整某一方面的社會(huì)關(guān)系,而刑法則調(diào)整各個(gè)方面的社會(huì)關(guān)系,不論哪一方面的社會(huì)關(guān)系,只要發(fā)生了構(gòu)成犯罪的行為,都受刑法調(diào)整。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 108 ? 刑法 ? 刑法是規(guī)范犯罪、刑事責(zé)任和刑事處罰的法律規(guī)范的總和。 ? 調(diào)整社會(huì)保障關(guān)系的法律包括社會(huì)保險(xiǎn)法、就業(yè)促進(jìn)法、公益事業(yè)捐贈(zèng)法等。 ? 其中,調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系的法律包括勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法等。 ? 在我國法律體系中,社會(huì)法對于保護(hù)勞動(dòng)者和特殊弱勢群體的合法權(quán)益,解決市場經(jīng)濟(jì)自身無法解決的問題,促進(jìn)社會(huì)公平、公正,發(fā)揮著重要作用。 ? 在社會(huì)法形成之前,法律按照其調(diào)整的社會(huì)關(guān)系分為公法和私法,公法強(qiáng)調(diào)權(quán)力和權(quán)利平衡,權(quán)力和責(zé)任的平衡,私法強(qiáng)調(diào)意思自治和權(quán)利與義務(wù)的平衡。 ? 為加強(qiáng)對經(jīng)濟(jì)的行業(yè)管理,促進(jìn)對外開放,合理利用和保護(hù)自然資源,制定了鐵路法、民用航空法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法、對外貿(mào)易法、臺灣同胞投資保護(hù)法、進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法、進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法,以及森林法、草原法、漁業(yè)法、礦產(chǎn)資源法、土地管理法等一大批法律。 ? 為鼓勵(lì)和保護(hù)公平競爭,制止不正當(dāng)競爭行為,制定了反不正當(dāng)競爭法。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 105 ? 截至 2022年底,我國已制定這方面的法律 59件。有的國家把經(jīng)濟(jì)法作為行政法的一部分,稱為 ? 經(jīng)濟(jì)行政法 ? ,有的國家則把經(jīng)濟(jì)法歸入民法商法范圍。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 104 ? 經(jīng)濟(jì)法 ? 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整因國家從社會(huì)整體利益出發(fā)對市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理、調(diào)控所產(chǎn)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 ? 在司法、國防、國家安全、外交等領(lǐng)域,制定了監(jiān)獄法、律師法、兵役法、軍官軍銜條例、預(yù)備役軍官法、國家安全法、公民出境入境管理法、外國人入境處境管理法、治安管理處罰法等。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 103 ? 在醫(yī)藥、衛(wèi)生、人口領(lǐng)域,制定了食品安全法、藥品管理法、傳染病防治法、國境衛(wèi)生檢疫法、母嬰保健法、獻(xiàn)血法、執(zhí)業(yè)醫(yī)師法、人口與計(jì)劃生育法等。 ? 為規(guī)范公務(wù)員的管理,保障公務(wù)員的合法權(quán)益,加強(qiáng)對公務(wù)員的監(jiān)督,制定了公務(wù)員法。 ? 為規(guī)范行政處罰的設(shè)定和實(shí)施,保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政管理,制定了行政處罰法。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 102 ? 截至 2022年底,我國已制定這方面的法律 77件 。 ? 在這種管理與被管理的縱向法律關(guān)系中,行政機(jī)關(guān)與行政管理相對人的地位是不平等的,行政行為不需要雙方平等協(xié)商。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 101 ? 行政法 ? 行政法是有關(guān)國家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱,包括有關(guān)行政管理主體、行政行為、行政程序、行政監(jiān)督以及國家公務(wù)員制度等方面的法律規(guī)范。 ? 還制定了商業(yè)銀行法、證券法、票據(jù)法、擔(dān)保法、保險(xiǎn)法、信托法等一批金融領(lǐng)域的法律。 ? 商法作為民法中的一個(gè)特殊部分,主要調(diào)整自然人、法人之間的商事關(guān)系。 ? 在親屬和繼承制度等方面,先后制定了婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法。 ? 在債權(quán)制度方面,在原來經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法的基礎(chǔ)上,為更好地保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,于 1999年制定了統(tǒng)一的合同法。 ? 為保障公民、法人的合法的民事權(quán)益,正確調(diào)整民事關(guān)系,于 1986年制定了民法通則,確立了民事活動(dòng)的基本制度,包括自然人制度、法人制度等。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 99 ? 截至 2022年底,我國已制定這方面的法律 33件。 ? 民法是一個(gè)傳統(tǒng)的法律門類,它所調(diào)整的是平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。 ? 關(guān)于民法和商法是分立還是合一,各國做法不盡相同,有的民商合一,有的民商分立。 ? 其中,有關(guān)國家機(jī)構(gòu)的法律包括了全國人民代表大會(huì)組織法、國務(wù)院組織法、人民法院組織法、人民檢察院組織法、地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府組織法、全國人大議事規(guī)則、全國人大常委會(huì)議事規(guī)則、立法法、全國人大常委會(huì)和地方各級人大常委會(huì)監(jiān)督法等,這些法律確立了國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)的基本體制、職責(zé)權(quán)限、運(yùn)作方式、工作原則、議事程序等。 ?中國特色社會(huì)主義法律體系七個(gè)部門法的具體內(nèi)容如下: 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 96 憲法及 憲法相關(guān)法 ? 憲法相關(guān)法是與憲法相配套、直接保障憲法實(shí)施和國家政權(quán)運(yùn)作等方面的法律規(guī)范的總和,大多屬于全國人大及其常委會(huì)的專屬立法權(quán)限, 主要包括四個(gè)方面 : ? 一是有關(guān)國家機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、組織、職權(quán)和基本工作制度的法律; ? 二是有關(guān)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度的法律, ? 三是有關(guān)維護(hù)國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和國家安全的法律; ? 四是有關(guān)保障公民基本權(quán)利的法律。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 95 ?“關(guān)于法律門類劃分,上屆全國人大常委會(huì)經(jīng)組織專題研究,按照基本上達(dá)成的共識,認(rèn)為將我國的法律體系劃分為七個(gè)門類比較合適 ? 。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 93 三、形成中國特色社會(huì)主義法律 體系的歷史過程和重大意義 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 94 (一)法律體系的概念及其劃分方法 ?2022年 4月 25日,在十屆全國人大常委會(huì)關(guān)于 《 我國的立法體制、法律體系和立法原則 》 的法制講座中,主講人對這個(gè)問題作出了回答。 合同自由,合同效力,商務(wù)代理人,情勢變更,公益捐贈(zèng),贈(zèng)與合同,借貸合同,租賃合同,承攬制度,貨物運(yùn)輸合同,旅游合同物的瑕疵擔(dān)保,托收信貸合同,銷售特許合同,委托合同 20 立法法 2022年 3月 美、德、英、法、日、意、俄、白俄。 撤銷裁決,不予執(zhí)行裁決 18 審計(jì)法 1994年 8月 美、加、土、德、法、新加坡、日、印度、瑞典、約旦、沙特。 立法體例:分別立法、統(tǒng)一立法和分散立法,主管機(jī)關(guān)及其職權(quán),不正當(dāng)競爭行為,民事、行政和刑事法律責(zé)任 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 91 序號 中 國 法律名稱 立法 時(shí)間 立法借鑒外國法經(jīng)驗(yàn)涉及的國家 借鑒外國立法經(jīng)驗(yàn)涉及的主要內(nèi)容 16 勞動(dòng)法 1994年 7月 美、加、英、法、日、羅馬尼亞、俄羅斯、保加利亞、波蘭、匈牙利、蒙古、伊拉克等。 礦山安全的執(zhí)法機(jī)關(guān)及其職權(quán),礦山建設(shè)的安全保障,礦山事故的報(bào)告與處理,法律責(zé)任 14 商標(biāo)法 1993年 2月 美、法、德、日、意大利、泰國。 水土流失情況,水土保持治理經(jīng)驗(yàn),水土保持治理措施 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 90 序號 中 國 法律名稱 立法 時(shí)間 立法借鑒外國法經(jīng)驗(yàn)涉及的國家 借鑒外國立法經(jīng)驗(yàn)涉及的主要內(nèi)容 11 稅收征收管理法 1992年 9月 美、英、法、印度、荷蘭、加、日、德。 公司法或民法中關(guān)于公司期限的規(guī)定,外國投資法中關(guān)于合營企業(yè)經(jīng)營期限的規(guī)定 9 著作權(quán)法 1990年 9月 美、法、德、日、蘇、意、英、巴西、羅馬尼亞、保加利亞、大陸法系、英美法系。 調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)的主要法律 ——性質(zhì)和作用:民法、商法、經(jīng)濟(jì)法,勞動(dòng)法、社會(huì)法 5 企業(yè)破產(chǎn)法(試行) 1986年 12月 英、法、意、荷、比、德、愛爾蘭。 主管機(jī)關(guān),各類水質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的制定,對超標(biāo)排污和造成水污染危害的企業(yè)、設(shè)施實(shí)行限期改進(jìn)及停工、停產(chǎn)的決定權(quán),法律責(zé)任 3 藥政法 1984年 6月 蘇、日、美、英、新加坡。 ? 另見下表 20部法律學(xué)習(xí)借鑒域外立法經(jīng)驗(yàn)的統(tǒng)計(jì): 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 88 序號 中 國 法律名稱 立法 時(shí)間 立法借鑒外國法經(jīng)驗(yàn)涉及的國家 借鑒外國立法經(jīng)驗(yàn)涉及的主要內(nèi)容 1 食品衛(wèi)生法 1982年 11月 日、美、德、羅馬尼亞。針對近年來刑事犯罪中出現(xiàn)的新情況,參照國外刑事立法經(jīng)驗(yàn),在刑事法律中規(guī)定了資助恐怖活動(dòng)罪、洗錢罪、內(nèi)幕交易罪、操縱證券期貨交易價(jià)格罪、妨害信用卡管理罪等新罪名。 ? 在行政法領(lǐng)域 ,吸收了現(xiàn)代行政法治中通行的比例原則、信賴保護(hù)等原則。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 87 ? 例五, 《 中國的法治建設(shè) 》 白皮書指出:在制定各項(xiàng)法律時(shí),中國大膽地吸收和借鑒外國和國際上的立法經(jīng)驗(yàn)。 ? 至于事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體,它們與其工作人員的關(guān)系情況比較復(fù)雜,應(yīng)以它們與其工作人員是否訂立勞動(dòng)合同而定 其是否適用勞動(dòng)法,教師、醫(yī)生、科研人員各有其專業(yè)特點(diǎn),許多問題應(yīng)由專門法律予以規(guī)定。 ? 第二種意見認(rèn)為,企業(yè)與其職工之間勞動(dòng)關(guān)系,國家機(jī)關(guān)與其工作人員之間關(guān)系,兩者在性質(zhì)上是不同的,勞動(dòng)法草案中許多規(guī)定不適用于公務(wù)員(例如并不簽訂勞動(dòng)合同,公務(wù)員是常任的)。在審議該法草案過程中有不少意見,其中一直有爭論的一個(gè)問題是勞動(dòng)法的調(diào)整范圍。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 85 ? 例三,勞動(dòng)法的調(diào)整范圍。據(jù)了解,在世界上實(shí)行專利制度的 158個(gè)國家 中,有 38個(gè)國家 只規(guī)定保護(hù)發(fā)明專利一種,有 13個(gè)國家 規(guī)定保護(hù)三種專利,有 97個(gè)國家 規(guī)定保護(hù)發(fā)明和外觀設(shè)計(jì)專利,但這些國家大多是將發(fā)明專利與實(shí)用新型專利合并一起的。 ? 但贊成三種專利的人認(rèn)為,參加 巴黎公約 的國家都應(yīng)保護(hù)外觀設(shè)計(jì)專利。在審議草案的過程中,對是保護(hù)發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)三種專利,還是僅保護(hù)發(fā)明一種專利問題,一直有不同意見。 2022/2/16 當(dāng)代世界法系與中國法律體系 84 ? 例二,專利法保護(hù)范圍和期限。 ? 這兩類國家和地區(qū)的公司法、民法或外國投資法中對合資經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營期限有不同規(guī)定。 ? 為研究中外合資企業(yè)的合營期限問題,法工委研究部門曾查閱了 18個(gè)國家 和臺灣有關(guān)外國投資企業(yè)的法律,其中美、日、法、德、荷、意、比、盧森堡 等 8個(gè)西方發(fā)達(dá)國家,并未制定專門的外國投資法,外國人在其境內(nèi)投資設(shè)立企業(yè)適用公司法或民法的有關(guān)規(guī)定。 ? 這方面的例子比比皆是。各國的法律體系也不相同,我們不用西方某些國家的法律體系來套中國特色社會(huì)主義法律體系,外國法律體系中有的法律,但不符合我國國情和實(shí)際的,我們不搞;外國法律體系中沒有的法律,但我國現(xiàn)實(shí)生活需要的,我們及時(shí)制定。 ? 為此,一場 ? 求法蘇聯(lián) ? 的運(yùn)動(dòng)轟轟烈烈地展開了。 ? 隨后的 ? 司法改革 ? 運(yùn)動(dòng),又把大約 6000名舊法人員從司法部門清除出去。法學(xué)教育與法制建設(shè)當(dāng)然也不會(huì)例外。 ? 為了移植引進(jìn)蘇聯(lián)的法學(xué)教學(xué)經(jīng)驗(yàn),我們還請?zhí)K聯(lián)專家按蘇聯(lián)模式建立了中國人民大學(xué)法律系。 ? 1953年教育部推出統(tǒng)一法學(xué)課程規(guī)定法學(xué)院(系)開設(shè)的課程是:蘇聯(lián)國家與法權(quán)史、蘇聯(lián)國家法、蘇聯(lián)刑法、土地法與集體農(nóng)莊法、人民民主國家法、中國與蘇聯(lián)法院組織法、中國與蘇聯(lián)民事訴訟法、中國與蘇聯(lián)勞動(dòng)法、中國與蘇聯(lián)行政法、中國與蘇聯(lián)財(cái)政法。為表明中國的獨(dú)立性,中國在起草第二個(gè)民法草案時(shí),不僅物權(quán),而且所有權(quán)的概念也一并棄而不用。起草者設(shè)計(jì)了一個(gè)全新的編制體例,一方面,將親屬、繼承、侵權(quán)行為排除在法典之外;另一方面,又將預(yù)算、稅收等納入法典,且整個(gè)民法草案一概不使用權(quán)利、義務(wù)、物權(quán)、債權(quán)、所有權(quán)、自然人、法人等概念。 ? 因 1959年中共對蘇共修正主義路線的批判,新中國對蘇聯(lián)民法的繼受被終結(jié), 1964年新中國第二次起草的 《 民法草案 》 拒絕繼受一切外國法律。 ? 設(shè)立獨(dú)立的檢察機(jī)
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