【正文】 《解釋》頒布實施 3 年的執(zhí)法實踐客觀上促進了建筑業(yè)的健康快速發(fā)展，表現為承、。第 26 條第 2 款對制止拖欠勞務分包工程款，為解決拖欠農民工工資問題提供了特殊的救濟途徑，體現了人民法院制止拖欠工程款，保障合同誠信履行的立場。對此，《解釋》第 14 條對發(fā)包人以拖延驗收作為拖延支付工程款手段的，加重了發(fā)包人責任。上述兩條規(guī)定，體現了以審判權制裁建筑 17 業(yè)違法行為的鮮明態(tài)度。第 13 條規(guī)定工程未經驗收，發(fā)包人擅自使用的，應承擔相應的法律責任。 從《解釋》的內容看，《解釋》第 1 條對施工企業(yè)超越資質等級、借用資質、轉包、違法分包等及建設工程項目應當招標未招標或中標無效等違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，應當認定合同無效的情形列出來，予以凸現，體現法院對建筑市場上最常見的這些違法行為的特別關注。人民法院作為滯后處理糾紛的司法機關有義務和責任響應黨和國家的號召，在審判工作崗位上為規(guī)范整頓建筑市場秩序有所作為。這些行為嚴重擾亂了建筑市場的經營秩序，破壞了市場主體的公平競爭秩序，阻礙了建筑業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展；同時，也連帶影響其他行業(yè)的正常健康發(fā)展，像發(fā)包人大量欠付施工人工程款必然導致承包人欠付銀行貸款、欠付材料供應商供貨款、勞務分包企業(yè)工程款、勞務分包企業(yè)就可能欠付農民工工資等，形成了“三角債”，客觀上阻礙與建筑業(yè)相關的其他行業(yè)的健康發(fā)展，最終形成了國民經濟發(fā)展的一個死結。這些措施形成了整頓建筑市場的組合拳，取得了顯著成效。表現為： 2021 年 11 月 6 日，全國人大常委會在對《建筑法》進行執(zhí)法檢查后作出了《全國人大常委會執(zhí)法檢查組關于檢查 中華人民共和國建筑法 實施情況的報告》。施工企業(yè)為承攬工程不擇手段，無序競爭的結果導致違法、違規(guī)現象十分 普遍，“建筑市場的混亂，不僅嚴重危及工程質量和安全生產，影響投資效益的發(fā)揮，而且腐蝕了干部隊伍?” [1]，表現為“工程質量和安全形勢依然嚴峻，拖欠工程款和農民工工資嚴重，工程招投標中‘黑白合同’問題突出，建筑領域腐敗行為屢禁不止” [2]。 （二）為貫徹執(zhí)行黨和國家規(guī)范整頓建筑市場秩序的中心任務作出了貢獻。《解釋》頒布后，明確了審理建設工程施 工合同糾紛案件的執(zhí)法標準和尺度，對審判實踐中普遍存在的疑點、難點問題作出解釋，對規(guī)范人民法院的執(zhí)法行為，規(guī)范法官的自由裁量權起到了積極作用。對于建筑業(yè)魚目混珠的現實，有些法官難以甄別，在裁判時出現誤差，這也是造成執(zhí)法標準不一致的原因之一。建筑市場上的許多建筑活 動是依靠行業(yè)慣例和企業(yè)自律規(guī)范經營行為的。由于法律規(guī)定不明確，法官行使自由裁量權的空間和余地必然很大，法官只能根據自己對法律的理解裁判案件；只要裁判結果符合法律原則、精神，裁判文書論理充分，法官作出的結果不同的裁判都應當受到尊重和維護。企業(yè)很難從裁判結果總結出規(guī)范經營行為的經驗教訓，當事人很難根 據法院的裁判先例預測案件走向，存在的這些現象，直接影響了人民法院裁判文書的社會公信力。 《解釋》頒布實施前，由于法律規(guī)定過于原則，缺乏具體明確的執(zhí)法依據， 各級法院對無效合同的工程結算標準、墊資條款效力、適用民事制裁措施的分寸和尺度、認定實際竣工日期的標準、欠付工程價款是否支付利息和計息標準、“黑白合同”的認定標準等涉及施工合同糾紛案件的主要爭議焦點問題上認識不統(tǒng)一，法律適用的標準和尺度不一致。展望未來，我們應當具有與時俱進的進取精神，不斷提升審理此類案件的能力和水平，努力實現審理建設工程施工合同糾紛案件的法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一。目前建筑市場正處于深 化改革，體制和機制創(chuàng)新的新階段，改革措施必將不斷出臺，也必然反映到人民法院的審判活動中來，對此，我們也應有清醒的認識，應當時刻關注建筑市場的變化，認真分析形勢，特別是將新情況、新問題中的法律關系剝離出來，剖析研究，準備處置預案，積極應對。有理由相信，條件成熟時，最高法院會適時以頒布司法解釋、發(fā)布指導性案例或其他方式對施工合同糾紛案件中出現的新情況進行指導。 3 年來，建筑市場出現了許多新情況，對這些新情況我們了解和研究得還很不夠，雖然針對許多個案具體作出了裁判，但尚未總結出相應的審判經驗和審判規(guī)律，有些案件適用法律的分寸和尺度還值得研究和談討。 面對現實，我們也應當看到，在不同地區(qū)、不同法官中貫徹實施《解釋》的能力和水平尚不平衡，適用過程中也還存在這樣或那樣的問題，在法院系統(tǒng)也存在對 個別條文理解上的不一致和適用上的差異，甚至存在理解上的偏差，需要進一步明確和統(tǒng)一思想。這些問題不僅是法律問題，同時也是經濟問題、社會問題、政治問題，對此，黨中央、國務院予以高度重視，制訂和采取了諸 多治標治本的綜合措施，多管齊下，綜合整治，取得了顯著成效?！督忉尅窞橐?guī)范整頓建筑市場提供了行之有效的法律保障，作出了應有的貢獻?；仡欉^去 3 年，地方各級人民法院嚴格按照最高法院部署，結合本地和個案的實際情況，認真全面貫徹《解釋》，取得了顯著成效，案件質量明顯提高。 施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準。 第二十八條本解釋自二○○五年一月一日起施行。 第二十七條因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的，保修人應當承擔賠償責任。 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。 第二十五條因建設工程質量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。 第二十三條當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。 第二十一條當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程 施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。 第二十條當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。 第十九條當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。 第十八條利息從應付工程價款之日計付。 建設工程施工合同有效，但建設工程經竣工驗收不合格的，工程價款結算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 第十六條當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。 第 十四條當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理： （一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期； （二）承包人已經提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期； （三）建設工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。 承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。 第十一條因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約 定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持。 第十條建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經完成的建設工程質量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。 第八條承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持： （一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的； （二）合同約定的期限內沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內仍未完工的； （三）已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的； （四）將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。 當事人 對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。 第六條當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經取得的非法所得。 因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。 第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。 二○○四年十月二十五日 根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。 簽證和索賠均屬于專業(yè)法律問題，有疑問應及時進行簽證、索賠咨詢，必要時應聘請懂行的律師或專業(yè)咨詢、服務機構進行有效的簽證和索賠的過程管理和控制。 對于只確認事實而不確認增減工程價款的應作為索賠處理，要繼續(xù)提供相應費用計算表和變更引起的價款的組成，以便在最終結算時雙方核對或提交審價時有相應依據。 司法解釋第 1第 19 條首次以有執(zhí)法效力的法律文件規(guī)定了工程簽證和索賠，按第 19 條要求搜集其他證據的方法和注意事項。 嚴密注意提出簽證和索賠的期限和程序，逾期提出可能會被認為放棄確認或索賠，凡是應該在施工過程中提出的均應按合同約定期限及時提出。 明確工程負責人簽證和索賠的量化管理責任，杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況。 建立嚴格的文檔記錄和資料保管制度，加強專業(yè)的和有針對性的簽證和索賠管理。 承包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發(fā)生錯誤，給發(fā)包人造成經濟損失，發(fā)包人可按 款確定的時限向承包人提出索賠。 發(fā)包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發(fā)生錯誤以及應由發(fā)包人承擔責任的其他情況，造成工期延誤和（或）承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經濟損失，承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠： （ 1）索賠事件發(fā)生后 28 天內，向工程師發(fā)出索賠意向通知； （ 2）發(fā)出索賠意向通知后 28 天內，向工程師提出延長工期和（或）補償經濟損失的索賠報告及有關資料； （ 3）工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后，于 28 天內給予答復，或要求承包人進一步補充索 賠理由和證據； （ 4）工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后 28 天內未予答復或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經認可； （ 5）當該索賠事件持續(xù)進行時，承包人應當階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后 28 天內，向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。 (3)與工程簽證一般不依賴于其他證據不同，工程索賠是要求未獲確認的權利的單方主張，必須依賴于證據。 索賠的法律特