【正文】 違約金是對違約行為的懲罰，所以，又叫懲罰性違約金。只要任何一方到期不履行合同義務，都要承擔違約責任。 (1)主觀上必須存在過錯，這是承擔違約責任的主觀條件。 此外，對利用合同危害國家利益和社會公共利益的違法行為，由縣級以上各級工商行政管理部 門和其他有關(guān)主管部門依據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的職責處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。如果雙方都有過錯，各自承擔相應的責任。 3. 無效合同的確認 合同的無效，由人民法院或者仲裁機構(gòu)確認。 (3) 無效代理。 2. 無效合同包括以下凡種情況： (1) 違反法律、法規(guī)的合同。公證是國家公證機關(guān)依法證明合同的真實性和合法性的一種證明活動。 合同的鑒證是合同管理機關(guān)通過一定程序，依法審查當事人的資格以及合同內(nèi)容的合法性和事實的真實性所進行的一種證明活動。 (六 ) 合同的管理 合同的管理是指業(yè)務主管部門、工商行政管理部門等依據(jù)法律、法規(guī)所規(guī)定的職責，對合同實行管理和監(jiān)督。反之，合同中未訂立仲裁 條款，而事后又未達成書面仲裁協(xié)議的，只能向人民法院起訴，不得進行仲裁。仲裁機構(gòu)所作的裁決具有法律效力。 2. 合同糾紛的解決方式： (1) 按照《合同法》的規(guī)定，合同發(fā)生糾紛時，當事人可以通過協(xié)商或調(diào)解解決；在當事人不愿通過協(xié)商調(diào)解解決或協(xié)商調(diào)解不成的情況下，若合同中訂有仲裁條款或事后達成書面仲裁協(xié)議的 ，可向仲裁機構(gòu)申請仲裁：若合同中未訂立仲裁條款而事后又末達成書面仲裁協(xié)議的，當事人可向人民法院起訴。合同與保證合同之間是主合同與從合同的關(guān)系；保證人在合同中的地位屬于關(guān)系人，不是合同的當事人；充當保證人的必須是具有代為清償債務能力的法人和其他經(jīng)濟組織或公民，但國家機關(guān)不能充當保證人，學校、醫(yī)院、幼兒園也不能作為合同的保證人；保證人只有在被保 證人不履行經(jīng)濟合同義務時，才負連帶責任。 (2) 保證 依《中華人民共和國擔保法》，保證是指“保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 ” 在 “ 抵作價款 ” 的情況下，定金即起預先支付的作用?！稉７ā返?89 條規(guī)定， “ 給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)請求返還定金，接受定金的一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。 2. 合同擔保的形式。 3. 合同變更或解除的法律責任 因變更或解除合同使一方遭受損失的，除依法可以免除責任的以外，應由責任方負責賠償。 (3)由于另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，當事人有權(quán)通知另一方解除合同。合同的解除分為法定解除和約定解除。 (5) 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 3. 在合同履行中，合同某些條款規(guī)定不明確時的處理辦法： (1) 合同規(guī)定質(zhì)量不明確的，按國家 標準履行；沒有國家標準的，按專業(yè)標準履行；沒有專業(yè)標準的，按部門標準履行；沒有部門標準的，按通常標準履行。 (2) 適當履行原則 適當履行原則是指雙方當事人按照合同全部條款的規(guī)定完成所承擔的義務，所以又叫全面履行。這是為了維護合同的嚴肅性、穩(wěn)定性，避免造成社會主義市場經(jīng)濟秩序混亂而采取的必要措施。 (8) 解決爭議的辦法 (二 ) 合同的履行 1. 合同履行的概念 合同的履行是指雙方當事人按照合同規(guī)定的條款，全面完成各自所承擔義務的法律行為。在合同中應作具體規(guī)定。 (6) 履行期限、地點和方式 履行期限是指當事人雙方行使權(quán)利、履行義務的時間界限，是確認合同是否按期履行的時間標準，又是確定合同當事人是否承擔違約責任的法律依據(jù)。價款和價格一樣，是商品價值的貨幣表現(xiàn)形式，反映商品等價交換的價值規(guī)律；酬金是對提供勞務 ，完成工程項目或某種工作任務所付的報酬，反映的是按勞分配的原則。通過看樣訂貨，雙方共同封存樣品，作為驗收依據(jù)。產(chǎn)品質(zhì)量和服務質(zhì)量采取標準化。所以，標的是合同最主要的條款。合同必須具備的條款，叫做合同的主要條款。如果原來的要約人接到新要約后，又提出一些新的條件叫做再要約。當向特定單位提出要約時，在要約約定的期限內(nèi)，不得修改要約的內(nèi)容，受其本身要約的約束。 (1) 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 是指當事人一方向另一方提出訂立合同的建議。所謂即時清結(jié)是指當事人雙方在訂立合同的同時就履行了合同。當事人可以委托代理人訂立合同。 5. 合同不適用以下分類方法： (1) 單務合同和雙務合同分 類法； (2) 有償合同和無償合同分類法。 2. 根據(jù)合同標的進行分類，可以分為： (1)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的合同； (2)提供勞務的合同； (3)完成一定工作的合同。 4. 合同還應當是當事人的合法行為，當事人如果簽訂的是違法合同，則屬于無效合同，不具有法律約束力，不僅不能達到預期的法律后果，過錯者還應當承擔法律責任。 (二 ) 合同的法律特征 1. 合同能在當事人之間產(chǎn)生和建立權(quán)利義務關(guān)系，并是一種能給雙方帶來法律后果的行為。 第四節(jié) 合同法 一、 合同和合同法的概念及特征 (一 ) 合同的概念 合同，通常又稱為契約， 是當事人雙方達成的具有民事權(quán)利義務內(nèi)容的協(xié)議。 (6) 對商品或者服務作引人誤解的虛偽宣傳的； (7) 對消費者提出的修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務費用或者賠償損失的要求，故意拖延或無理拒絕的； (8) 侵害消費者人格尊嚴或者侵犯消費者人身自由的； (9) 法律、法規(guī)規(guī)定的對損害消費者權(quán)益應當予以處罰的其他情形。依法經(jīng)有關(guān)行政部門認定為不合格的商品，消費者要求退貨的，經(jīng)營者應當負責退貨。未按約定提供的，應按消費者的要求履行約定或者退回貨款，并應承擔消費者必須支付的合理費用。在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者應當負責更換或者退貨。 4. 造成消費者財產(chǎn)損害的法律責任。當經(jīng)營者提供商品或服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少收入等費用，造成殘疾的，還應當支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金以及其扶養(yǎng)的人所必需的生活費等費用；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。廣告的經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的，消費者可以請求行政主管部門予以懲處。展銷會結(jié)束或者柜臺租賃期滿后，也可以向展銷會的舉辦者、柜臺的出租者要求賠償。 (3) 使用他人營業(yè)執(zhí)照搞違法經(jīng)營給消費者造成損害的賠償問題。屬于銷售者責任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。 2. 發(fā)生消費爭議時，損害消費者合法權(quán)益的責任的承擔者： (1) 消費者在購買、使用商品時，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者要求賠償，銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者的責任或?qū)儆谙蜾N售者提供商品的其他銷售者的責任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者或其他銷售者追償。 3. 社會和輿論監(jiān)督 通過社會和輿論來保護消費者合法權(quán)益。 1. 國家對消費者合法權(quán)益的保護 國家和地方立法機關(guān)制定保護消費者合法權(quán)益的 法律、法規(guī)；國務院制定保護消費者合法權(quán)益的法規(guī)和政策；各級人民政府應當加強領(lǐng)導、組織、協(xié)調(diào)、督促有關(guān)行政部門做好保護消費者合法權(quán)益的工作；國務院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門 (國家技術(shù)監(jiān)督局 )、地方各級人民政府管理產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門、工商行政管理部門、醫(yī)藥衛(wèi)生管理部門、環(huán)保部門以及其他行政管理部門依法在各自職責范圍內(nèi)，負責調(diào)查處理，保護消費者合法權(quán)益；司法機關(guān)以及其他有關(guān)單位依法解決消費者權(quán)益的爭議、懲處經(jīng)營者在提供商品和服務中侵害消費者合法權(quán)益的違法犯罪行為。 消費者權(quán)益保護法有廣義和狹義之分?？梢姡@里所指的消費者是指生活資料的消費者。 12. 國家機關(guān)工作人員在監(jiān)督檢查不正當競爭行為時徇私舞弊的，對明知有違反《反不正當競爭法》規(guī)定構(gòu)成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使其受追訴的，依法追究刑事責任。 9. 經(jīng)營者有違反被責令 暫停銷售，不得轉(zhuǎn)移、隱匿銷毀與不正當競爭行為有關(guān)財物的行為的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物的價款的 1 倍以上 3 倍以下的罰款。 6. 經(jīng)營者違反法律規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以 l 萬元以上 10 萬元以下的罰款。 3. 經(jīng)營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可根據(jù)情節(jié)處以 1 萬元以上 20 萬元以下的罰款，有違法所得的予以沒收，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。 五、 違反《反不正當競爭法》的法律責任 1. 經(jīng)營者對被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任。法律等規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，從規(guī)定。 11. 投標者不得串通投標、抬高或壓低標價。 8. 經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽，商品聲譽。 5. 經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。廣告的經(jīng)營者不得在明知或應知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。 2. 經(jīng)營者不得采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。 4. 壟斷是指少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟組織之間為攫取高額利潤為目的，利用正當或不正當競爭手段，彼此達成協(xié)議獨占某種商品的生產(chǎn)和銷售。 2. 正當競爭是行為人 (1) 以遵守法律、遵 守商業(yè)道德為前提； (2) 以取得競爭效果，增加經(jīng)濟效益和社會效益為目的； (3) 以充分調(diào)動職工的積極性，努力提高產(chǎn)品質(zhì)量、提高勞動生產(chǎn)率，改進技術(shù)、降低成本、增加信譽為競爭手段。這里所說的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。 (2) 特定物之債的當事人可以約定標的物所有權(quán)自債成立之時起較移，種類物之債的標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移只能自交付之時轉(zhuǎn)移。 3. 根據(jù)債的標的物屬性分類，可以分為特定物之債和種類物之債。債權(quán)人為多數(shù)，每個人都享有要求全部清償?shù)臋?quán)利，則為連帶債權(quán)。如債權(quán)人為多數(shù)，各債權(quán)人就自己的債權(quán)份額享有要求清償?shù)臋?quán)利，則為按份債權(quán)。 (1) 單一之債 單一之債是指債權(quán)人、債務人各為一人的債。 (4) 侵權(quán)行為所生之債 侵權(quán)行為是指侵害他人財產(chǎn)或人身權(quán)利的不法行為。管理他人事務或者為他人提供服務的人稱為管理人，被管理人管理事務或服務的人為本人，又稱受益人。合同是產(chǎn)生債的最普遍的法律事實，是債發(fā)生的主要根據(jù)。特別是到了資本主義社會，商品經(jīng)濟關(guān)系空前發(fā)展，服務于資本主義制度的債的種類和數(shù)量空前增加，成為資產(chǎn)階級民法調(diào)整的主要對象，現(xiàn)代債權(quán)制度遂確立，債權(quán)制度與所有權(quán)制度成為民法體系的兩大支柱。 3． 債的本質(zhì)和作用 債是一種相對法律關(guān)系，這種債的關(guān)系在成文法出現(xiàn)以前，即已隨著簡單商品經(jīng)濟 的產(chǎn)生而產(chǎn)生。債權(quán)人的權(quán)利主要是通過債務人的行為來實現(xiàn)的。所有權(quán)反映的是一種靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系；債反映的是一種動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系。債權(quán)人享有要求債務人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利；債務人負有為一定行為或不為一定行為以滿足債權(quán)人該項要求的義務。民法主要通過訴訟程序保護所有權(quán)。共有人有權(quán)將自己的份額分出或轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權(quán)利。 3. 所有權(quán)的消滅 所有權(quán)的消滅是指因某種法律事實，致使所有人喪失了所有權(quán)。如通過合同關(guān)系、贈與關(guān)系、繼承關(guān)系等方式取得的財產(chǎn)都是繼受取得。 （四） 所有權(quán)的取得、行使和消滅 1. 所有權(quán)的取得 所有權(quán)的取得可以分為原 始取得和繼受取得，但無論是原始取得還是繼受取得都應依法取得。傳統(tǒng)理論認為處分是指所有人對其財產(chǎn)在事實上和法律上的最終處置。但是，事實上有的所有人可以在轉(zhuǎn)讓使用權(quán)以后，仍然享有收益權(quán)。沒有法律根據(jù)或未經(jīng)所有人同意使用他人財產(chǎn)，是非法使用，應承擔法律責任。使用權(quán)與使用也是有區(qū)別的。但是，不法占有并不一定是違法占有。 （三） 所有權(quán)的內(nèi)容 所有權(quán)的內(nèi)容是所有人在法律規(guī)定范圍內(nèi)對其財產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)能。 3. 所有權(quán)具有絕對性和排他性。所以，它是完整、充分的物權(quán)，又叫 “ 完全物權(quán) ” 。在社會主義社會存在著以社會主義所有權(quán)為主導的多種所有權(quán)形式并存、結(jié)合的體系，其中公有制經(jīng)濟的所有權(quán)居主導地位，因此，在總體上，這一所有權(quán)體系仍是社會主義所有權(quán)。所有權(quán)則是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。 此外《民法通則》還對企業(yè)法人應承擔的法律責任作了規(guī)定。因為，法人不存在無行為能力的問題。 2. 企業(yè)法人的行為能力 企業(yè)法人的行為能力是指企業(yè)法人以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。法人的權(quán)利能力與法人共始終，法人在被撤銷或解散時還必須對其業(yè)務、資產(chǎn)、債權(quán)、債務進行清算，作好企業(yè)的清算工作。企業(yè)法人的終止包括依法被撤銷、解散，依法宣告破產(chǎn)以及其他原因。 （二） 企業(yè)法人的設(shè)立、變更和終止 1. 企業(yè)法人設(shè)立的條件和程序 《民法通則》對企業(yè)法人的設(shè)立作了明確規(guī)定。 1. 企業(yè)法人是指從事生產(chǎn)、經(jīng)營，以創(chuàng)造社會財富、擴大社會積累為目的，實行經(jīng)濟核算制的法人。第 36 條明確規(guī)定了法人的概念，即法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。 7. 國際條約 國際條約是兩個以上的國家就政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、文化、法律、軍事等方面的問題確定其相互關(guān)系的協(xié)議。共具體名稱為：條例、決定、決議、命令、指示等。 2. 法律 這里是指狹義上的法律，法律是全國人民代表大會和全 國人民代表大會常務委員會 制定頒布的規(guī)范性法律文件的統(tǒng)稱。法是總稱，由于法所調(diào)整的