【正文】 ? 出售方東北特鋼的利益：也是贏家，以 億元就獲得了近 4 倍于這一數(shù)字的資產(chǎn)。 ? 場外，中南地產(chǎn)還在借殼后獲得了一定數(shù)量的現(xiàn)金。增發(fā)完成后，中南地產(chǎn)的持股比例上升為 %。 ? 截至 2021年 12 月 31 日，大連金牛凈資產(chǎn)評估價值為 億元，經(jīng)協(xié)商后確定置出資產(chǎn)作價 億元。 ? 定向增發(fā)注入資產(chǎn)： ? 向惠邦投資發(fā)展有限公司發(fā)行 11,000萬股股份購買其擁有的盛基投資 100%的股權(quán)； ? 向惠邦投資發(fā)展有限公司的關(guān)聯(lián)方中潤集團發(fā)行 36,457萬股購買其擁有的山東中潤 100%的股權(quán)和淄博中潤 12%的股權(quán)。 境內(nèi)公司 （ B公司） 境內(nèi)公司 （ A公司） 100% 咨詢管理服務(wù) 收入、利潤 結(jié)構(gòu)性協(xié)議 實際控制人 私募股權(quán)投資基金（ PE） D公司 參股 控股 紅籌方式擬上市公司（ C公司） 100% 63 國內(nèi) A股市場買殼上市交易架構(gòu)概述 收購上市公司 （一般方式） 協(xié)議收購 /豁免 要約收購 /豁免 定向增發(fā) /豁免 間接收購 /豁免 收購上市公司 （另類方式） 行政劃轉(zhuǎn) /豁免 司法裁決 /豁免 繼承贈與 /豁免 破產(chǎn)重整 /豁免 要約豁免 － 3年不轉(zhuǎn)讓 －重組方案 － 3年不轉(zhuǎn)讓 －股東大會同意豁免 64 司法拍賣 +定向增發(fā)： S*ST 東泰重組案例分析 ? 殼公司： S*ST 東泰（ 000506），因 202 202 2021年度連續(xù)三年虧損，公司股票已于 2021 年 5 月 21 日被深圳證券交易所暫停上市。 境內(nèi)公司 （ B公司） 境內(nèi)公司 （ A公司） 100% 咨詢管理服務(wù) 收入、利潤 結(jié)構(gòu)性協(xié)議 實際控制人 私募股權(quán)投資 基金（ PE） D公司 控股 參股 紅籌方式擬上市公司（ C公司） 100% 61 規(guī)避政府對海外殼公司管制的交易架構(gòu)：境外期權(quán)模式 ? 第二階段： （ 1） 在約定期間內(nèi)，如果 B 公司的利潤水平超過了目標值， A公司的實際控制人要求履行期權(quán)協(xié)議，則私募股權(quán)投資基金將其所持 D 公司的 80%股份無條件轉(zhuǎn)讓給 A公司的實際控制人；（ 2）行權(quán)后 D 公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)椋? A公司的實際控制人持股 90%，私募股權(quán)投資基金持股 10%。 ? 境外期權(quán)模式規(guī)避了中國政府對于內(nèi)資企業(yè)控制人創(chuàng)建并控股海外殼公司，必須獲得商務(wù)部審批的規(guī)定。 ? 為規(guī)避這一管制，在私募股權(quán)基金的協(xié)助下，企業(yè)設(shè)計出新的海外融資架構(gòu)，即所謂的“境外期權(quán)模式”。 58 規(guī)避政府行業(yè)管制的交易架構(gòu)：盛大模式 ? 盛大模式的巧妙之處在于： 用結(jié)構(gòu)性協(xié)議取代股權(quán)投資來實現(xiàn)對境內(nèi)企業(yè)的控制。 ? B 與 A簽訂 結(jié)構(gòu)性協(xié)議 ： B 向 A提供管理咨詢和培訓(xùn)等服務(wù)；A公司定期將 一定比例的收入和利潤支付給 B 。 ? 10號文、 75號文及 106號文體現(xiàn)了國家加強紅籌模式監(jiān)管的導(dǎo)向。 56 關(guān)于紅籌模式境外上市的政策動向 ? 2021年 5月，外管局印發(fā)了 《 關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知 》 的操作規(guī)程（ 106號文 ），明確了 2021年 《 關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知 》 （ 75號文 ）執(zhí)行和適用中的相關(guān)問題。 實際控制人 私募股權(quán)投資基金（ PE） 紅籌方式擬上市公司（ B公司） 境內(nèi)公司（ A公司） 境外資本市場 控股 參股 收購 紅籌方式 IPO 55 規(guī)避政府對外資收購戰(zhàn)略性行業(yè)中企業(yè)的管制：盛大模式 ? 2021 年修訂的 《 外商投資行業(yè)指導(dǎo)目錄 》 限制外商投資和禁止外商投資的行業(yè)目錄有： ? 限制性行業(yè)：名優(yōu)白酒生產(chǎn)、出版物印刷、電網(wǎng)建設(shè)和運營、期貨公司等； ? 禁止性行業(yè)：稀土開采、郵政、圖書出版、新聞網(wǎng)站、互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營等。 以 B公司作為海外融資平臺 ， 吸收私募股權(quán)基金的投資 ， 同時 A公司實際控制人以個人資產(chǎn)出資 ， 完成對 B公司的增資擴股 。 50 審核理念的新變化：“不差錢”也能上市（奇正藏藥） ? 2021年 8月， 西藏奇正藏藥股份有限公司以 /股的發(fā)行價格，公開發(fā)行 4,100萬股，募集資金總額 ；扣除發(fā)行費用 3,300萬元，募集資金凈額。公司所屬深圳市天虹商場 2021 年營業(yè)利潤占公司總額的 %，該商場所在建筑物可能在 2021 年 7 月之后被拆除，替代商場的盈利水平存在不確定性，對公司業(yè)績影響較大。 募集資金用途 募集資金投資項目存在拼湊現(xiàn)象，部分投向（ 6 億）轉(zhuǎn)向商業(yè)地產(chǎn)投資。 49 2021年發(fā)審委否決案例分析 天虹商場股份有限公司 外資股東 中航科技深圳公司持有 %的股份，為第一大股東；五龍貿(mào)易以 %的股份位居第二。 ? 具體體現(xiàn)在以下幾個方面： ? 除要求發(fā)行人外，控股股東或?qū)嶋H控制人最近三年內(nèi)不得存在重大違法行為，具體包括： （ 1）實際控制人或控股股東是否存在出資不到位、虛假出資或者抽逃出資的情況；（ 2）是否存在侵害其他股東利益的行為；（ 3）是否存在資金占用問題、違規(guī)擔保問題。要有穩(wěn)定的基礎(chǔ)，企業(yè)在技術(shù)、自主創(chuàng)新方面要有“維持創(chuàng)新機制”，以保證可持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。重點關(guān)注企業(yè)盈利能力影響因素的穩(wěn)定性和可持續(xù)性 。 通過創(chuàng)造高的轉(zhuǎn)換成本鎖定用戶，如銀行、文字操作系統(tǒng)。 ? 競爭優(yōu)勢的建立途徑。目的是通過報表差異發(fā)現(xiàn)問題。 關(guān)于規(guī)范運作問題 44 ? 真實的企業(yè)財務(wù)資料以及準確、合理的會計處理是體現(xiàn)發(fā)行人真實經(jīng)營成果的基礎(chǔ)。 ? 重組方式應(yīng)遵循市場化原則，包括但不限于以下方式：（ 1）發(fā)行人收購被重組方股權(quán)；（ 2）發(fā)行人收購被重組方的經(jīng)營性資產(chǎn)；（ 3）公司控制權(quán)人以被重組方股權(quán)或經(jīng)營性資產(chǎn)對發(fā)行人進行增資；（ 4）發(fā)行人吸收合并被重組方。此規(guī)定也適用于一切直接、間接地控制公司或有重大影響的自然人或法人及其控制的法人單位。 本人 配偶 父母 父母 本人的兄弟姐妹及其配偶 配偶的兄弟姐妹及其配偶 子女及其配偶 關(guān)于關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭問題（ 1） 40 ? 關(guān)于關(guān)聯(lián)方交易 關(guān)聯(lián)方交易是指在關(guān)聯(lián)方之間相互轉(zhuǎn)移資源（主要指資產(chǎn)）或義務(wù)（主要指債務(wù)），不論是否收取價款。 39 ? 基本原則：盡量避免 、 充分披露 。 ? 機構(gòu)獨立。 ? 人員獨立。鑒于企業(yè)情況復(fù)雜，本著重實質(zhì)不重形式的原則，未對重大變化進行量化，是否發(fā)生重大變化由中介機構(gòu)專業(yè)判斷。 36 穩(wěn)定性問題 ? 發(fā)行人最近三年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生變更。 注意 ： （ 1） 商譽 、 知名度 、 思想 、 商標許可使用權(quán)等由于無法進行貨幣估價或依法轉(zhuǎn)讓 ， 不能用于出資；（ 2） 無形資產(chǎn)的評估需要有證券從業(yè)資格的評估機構(gòu)； （ 3） 無形資產(chǎn)的權(quán)屬證明文件 ， 特別要判斷是否屬于職務(wù)發(fā)明成果 。 33 ? 關(guān)于股東出資的幾種方式及處理要點 ? 以股權(quán)出資 ：第一 ， 該用作出資的股權(quán)不存在爭議 ， 且不存在法律上的瑕疵 （ 質(zhì)押 、 凍結(jié) 、 公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓 、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要行政報批 、 注冊資本尚未繳足 ） ；第二 ， 該股權(quán)所對應(yīng)企業(yè)的業(yè)務(wù)應(yīng)與所組建擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)基本一致；第三 ， 該股權(quán)應(yīng)該是控股股權(quán)；第四 ， 在實際操作中 ， 以股權(quán)出資 ， 可能 需要征得股權(quán)所在公司其他股東的同意 ， 并進行評估；第五 ， 股權(quán)出資金額和其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的 70%。 ? 股東可以用貨幣出資 ， 也可以用實物 、 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 非專利技術(shù) 、土地使用權(quán)作價出資 。 ? 有限合伙企業(yè)能否作為股份公司發(fā)起人股東 ？ 有限合伙企業(yè)是當前私募股權(quán)投資基金管理公司的重要形式 ， 但由于 《 證券法 》 第166條規(guī)定 ， “ 投資者申請開立賬戶 ， 必須持有證明中國公民身份或者中國法人資格的合法證件 。 ? 解決辦法 ： （ 1） 直接持股方法；股東人數(shù)不能超 200（ 含間接持股 ） 。 ? 《 公司法 》 與證監(jiān)會政策之間的差距：合法與合規(guī)的 “ 矛盾 ” ? 股份有限公司發(fā)起人股東的常見問題 ? 工會及內(nèi)部職工股問題：工會這類社團法人作為股東不符合 《 工會法 》 。 ? 股份制改造過程中的評估與審計問題 ? 案例： 2021年 7月 18日，經(jīng)股東會決議批準，南方風(fēng)機有限公司以截至2021年 5月 31日經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn) 91,781,，按照:1的比例折為 7,000萬股，整體變更為南方風(fēng)機股份有限公司。 2. 國內(nèi)資本市場 IPO發(fā)行上市的基本條件與程序 167。 23 創(chuàng)業(yè)板公司的盈利能力和成長性 24 “非經(jīng)常性損益”的概念和范圍（ 2021年 10月 30日修訂） ? “非經(jīng)常性損益”的概念：是指非經(jīng)常性損益是指與公司正常經(jīng)營業(yè)務(wù)無直接關(guān)系，以及雖與正常經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)，但由