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【正文】 動者權(quán)益經(jīng)常受到侵犯，一些用人單位甚至將勞務(wù)派遣作為降低用工風(fēng)險、逃避勞動法責(zé)任的形式。該稿對這兩種用工形式作了專章規(guī)定，對于促進(jìn)靈活就業(yè)，防范用人單位以此侵犯勞動者權(quán)益，以及處理由此發(fā)生的勞動爭議都具有重要的作用。 二、 對幾個問題的認(rèn)識 1．關(guān)于勞動合同法的立法宗旨 該稿第一條為立法宗旨， “ 為了調(diào)整勞動關(guān)系，規(guī)范勞動合同，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展，制定本法。 ” 勞動合同法的立法宗旨，是勞動合同法的靈魂，反映出該法的價值 取向和主導(dǎo)思想。認(rèn)識這一問題，應(yīng)明確勞動合同法與勞動法的關(guān)系以及勞動合同法與合同法的區(qū)別。由于勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系兼有平等關(guān)系和隸屬關(guān)系、兼有人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的特征，勞動法的性質(zhì)不再屬于公法或私法的范疇，而是屬于社會法的范疇。社會法的價值目標(biāo)即在于通過保護(hù)弱者的合法權(quán)益以維護(hù)社會公平與正義。因此，勞動法的立法宗旨突出維護(hù)勞動者合法權(quán)益。勞動合同制度是勞動法的核心，勞動合同法自然屬于勞動法，其立法宗旨當(dāng)然要以勞動法為準(zhǔn)，體現(xiàn)對勞動者的傾斜保護(hù)，而不是在形式上公平維護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。事實(shí)上，勞動合同法的 內(nèi)容已充分體現(xiàn)了這一點(diǎn)。明確這一點(diǎn)，對勞動合同法的內(nèi)容、理解和適用關(guān)系重大。 2．關(guān)于勞動合同的無效 由于勞動合同與經(jīng)濟(jì)合同在調(diào)整關(guān)系及性質(zhì)上的不同，對勞動合同的無效不應(yīng)簡單地照搬合同法關(guān)于無效合同的確認(rèn)，而應(yīng)持謹(jǐn)慎的態(tài)度，嚴(yán)格限制勞動合同無效特別是全部無效的條件。該稿第第二十五條中規(guī)定勞動合同無效的情形：（一）勞動合同約定的勞動條件和勞動報酬等內(nèi)容低于國家和集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的；（二）損害國家、社會公共利益的。第一種情況不當(dāng)然導(dǎo)致勞動合同全部無效，而第二種情況規(guī)定得過于寬泛，實(shí)踐中難有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)予以確認(rèn)。 該稿規(guī)定了勞動合同的撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)看到有進(jìn)步意義。但勞動合同與經(jīng)濟(jì)合同的不同，使得撤銷權(quán)在行使上也必然會有很大差異，特別是在撤銷權(quán)消滅的規(guī)定上，采用了合同法的規(guī)定，即在具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。由于勞動合同當(dāng)事人存在的不平等關(guān)系，加之就業(yè)帶來的沉重壓力，勞動者要想行使撤銷權(quán)比較困難，而一旦不行使，一年的撤銷期滿，則撤銷權(quán)消滅，勞動者將不得不接受顯失公平的勞動合同，這顯然將造成了更大的不公平。另外 ，這一條在實(shí)際操作上的難度，也會導(dǎo)致這一規(guī)定的形同虛設(shè)。 3． 勞動合同約定內(nèi)容不明確時的確定 勞動合同當(dāng)事人對內(nèi)容約定不明確的情況有：合同被確認(rèn)無效；合同被撤銷、合同未明確規(guī)定具體內(nèi)容、雙方未簽訂書面合同等。由于勞動合同與民事合同的性質(zhì)區(qū)別，對勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，通常由勞動合同、集體合同和國家法律規(guī)定予以確認(rèn)。而這正體現(xiàn)出對勞動關(guān)系的多層調(diào)整模式，即宏觀由國家制定勞動基準(zhǔn)法確定勞動關(guān)系的雙方當(dāng)事人必須遵守的底線，中觀以集體合同確定本企業(yè)勞動關(guān)系的內(nèi)容，微觀上以勞動合同形式確定個別勞動者與用人單位 的勞動關(guān)系內(nèi)容。當(dāng)勞動合同內(nèi)容約定不明確需要確認(rèn)時，適用的順序應(yīng)當(dāng)是，首先遵從當(dāng)事人雙方的自主協(xié)商，其次，尊重工會與企業(yè)簽訂的集體合同，沒有集體合同或集體合同未規(guī)定的，遵守國家法律規(guī)定。 4．關(guān)于勞動者單方解除勞動合同及違約責(zé)任 勞動者單方解除勞動合同問題一直是學(xué)界和實(shí)務(wù)界討論的焦點(diǎn)之一。有代表性的觀點(diǎn)主要有利益失衡說和傾斜保護(hù)說。該稿采取的是后者觀點(diǎn)。但有以下問題值得探討：第一，遵循誠實(shí)信用原則，是勞動合同法的基本原則，勞動合同的具體制度應(yīng)服從這一原則。勞動合 同一經(jīng)訂立，雙方都應(yīng)嚴(yán)格遵守是服從誠實(shí)信用原 則的基本體現(xiàn)；第二，傾斜性保護(hù)是必須的，但不是最終的目的，社會法的最終目的是平衡社會關(guān)系，促進(jìn)社會發(fā)展。勞動合同法也應(yīng)如此，應(yīng)著眼于促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定和協(xié)調(diào)；第三，該稿對用人單位解除有固定期限勞動合同的條件非常嚴(yán)格，而對勞動者解除有固定期限勞動合同則沒有限制，雖體現(xiàn)了對勞動者的傾斜保護(hù)，但對維護(hù)勞動關(guān)系的穩(wěn)定則顯不利，客觀上也不利于培養(yǎng)和引導(dǎo)對合同信用遵守的理念；第四，勞動者單方解除勞動合同的條件應(yīng)與法定事由或正當(dāng)事由相關(guān)，解除通知期應(yīng)更多的與勞動者崗位的重要性相連，而與合同期限無關(guān)。 與此相關(guān)的是勞動者的 違約責(zé)任問題，這在實(shí)踐中引發(fā)的爭議較多。多數(shù)用人單位將違約金作為限制勞動者單方解除勞動合同的重要手段，并利用其在簽訂勞動合同中的強(qiáng)勢地位，單方在合同中規(guī)定了高額的違約金。該稿對此沒有限制性的規(guī)定，而是在第四十六條第二款中規(guī)定，勞動者依照前款規(guī)定解除勞動合同， “ 當(dāng)事人約定了違約責(zé)任的，按照約定辦理 ” 。這一規(guī)定，顯然忽視了勞動合同雙方在簽訂勞動合同時的不平等地位，無法遏制用人單位以明顯不公平的高額違約金條款限制勞動者擇業(yè)自主權(quán)的行為。事實(shí)上，我國地方立法如北京市勞動合同條例在這一問題上已經(jīng)作了較好的探索，建議應(yīng) 對違約金作適當(dāng)?shù)南拗啤? 5．因用人單位過錯導(dǎo)致勞動者要求解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 該稿第四十五條規(guī)定了勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同的情形，并在第七十九條規(guī)定了對勞動者的賠償。但賠償只限于第四十五條第一款第（二）項(xiàng)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的；第（四）項(xiàng)用人單位制定規(guī)章制度違反法律法規(guī)，損害勞動者利益的；和第二款用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的三種情況，對于第（三）項(xiàng)用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，則排除在賠償之外。而近年來，用人單位 在這方面的違法行為十分普遍，由此引發(fā)的爭議逐年增加，如果法律對這類違法行為網(wǎng)開一面，不加大用人單位違法成本的付出，勢必造成這類違法行為的蔓延。而從長遠(yuǎn)看，勞動者的社會保險權(quán)益得不到保障，在若干年后將形成一個巨大的社會問題，影響社會的穩(wěn)定和可持續(xù)發(fā)展。 6．關(guān)于勞動合同與集體合同的銜接 從市場經(jīng)濟(jì)國家調(diào)整勞動關(guān)系的經(jīng)驗(yàn)看，勞動關(guān)系主要靠集體談判所形成的集體合同加以調(diào)整。我國雖然與其他市場經(jīng)濟(jì)國家的情況有所差異，但勞動關(guān)系調(diào)整的制度和規(guī)律是一致的。就勞動合同與集體合同的作用而言，勞動合同法解決的問題畢竟有限，不 可能解決勞動關(guān)系中的所有問題，這源于個別勞動者與用人單位的力量嚴(yán)重不對等。因此，個別勞動關(guān)系更多地應(yīng)當(dāng)依靠集體勞動關(guān)系的調(diào)整。該稿中的規(guī)章制度的規(guī)定很具體，但由于規(guī)章制度和用人單位的勞動合同管理制度與勞動者的利益密切相關(guān)，應(yīng)與集體合同規(guī)定相銜接，通過集體協(xié)商予以確定。這是總則中的保障勞動者參與用人單位民主管理權(quán)利原則的重要體現(xiàn)。當(dāng)然，要做到勞動合同與集體合同的銜接，發(fā)揮集體合同的作用，需要工會加強(qiáng)力量，也需要社會創(chuàng)造良好的環(huán)境。 出處 :轉(zhuǎn)自北京市勞動法學(xué)和社會保障法學(xué)研究會網(wǎng) 勞動合同法立法