股權(quán)收購房地產(chǎn)項目的法律實務(wù)-資料下載頁
2024-12-15 06:40本頁面
【導(dǎo)讀】蟻芁芄蒈聿芀蒆螃羅艿薈薆袁羋羋螁螇羋莀薄肆芇蒂螀莆薅薂袈蒞芄螈螄羈莇薁螀羈蕿袆聿羀艿蠆羅罿莁裊袁羈蒃蚇螇羇薆蒀肅肆芅蚆羈肅莈蒈袇肅蒀蚄袃肄芀蕆蝿肅莂螂肈肂蒄薅羄肁薆螁袀肀芆薃螆膀莈蝿螞腿蒁薂羀膈膀螇羆膇莃薀袂膆蒅裊螈膅薇蚈肇膄芇蒁羃膄荿蚇衿芃蒂葿螅節(jié)膁蚅蟻芁芄蒈聿芀蒆螃羅艿薈薆袁羋羋螁螇羋莀薄肆芇蒂螀莆薅薂袈蒞芄螈螄羈莇薁螀羈蕿袆聿羀艿蠆羅罿莁裊袁羈蒃蚇螇羇薆蒀肅肆芅蚆羈肅莈蒈袇肅蒀蚄袃肄芀蕆蝿肅莂螂肈肂蒄薅羄肁薆螁袀肀芆薃螆膀莈蝿螞腿蒁薂羀膈膀螇羆膇莃薀袂膆蒅裊螈膅薇蚈肇膄芇蒁羃膄荿蚇衿芃蒂葿螅節(jié)膁蚅蟻芁芄蒈聿芀蒆螃羅艿薈薆袁羋羋螁螇羋莀薄肆芇蒂螀莆薅薂袈蒞芄螈螄羈莇薁螀羈蕿袆聿羀艿蠆羅罿莁裊袁羈蒃蚇螇羇薆蒀肅肆芅蚆羈肅莈蒈袇肅蒀蚄袃肄芀蕆蝿肅莂螂肈肂蒄薅羄肁薆螁袀肀芆薃螆膀莈蝿螞腿蒁薂羀膈膀螇羆膇莃薀袂膆蒅裊螈膅薇蚈肇膄芇蒁羃膄荿蚇衿芃蒂葿螅節(jié)膁蚅蟻芁芄蒈聿芀蒆螃羅艿薈薆袁羋羋螁螇羋莀
【正文】 極履行協(xié)議約定的先履行義務(wù)，如督促交易對方 積極辦妥并購交易實施的項目公司內(nèi)部決議或外部批準(zhǔn)手續(xù)，防范交易行為因在尚未獲得項目公司內(nèi)部決議或外部批準(zhǔn)情形下而遭受被認(rèn)定無效的風(fēng)險；再如，可以督促交易對方在收購方正式進入項目公司前積極消除項目公司存在的諸多瑕疵問題，如股東出資瑕疵、資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵、項目開發(fā)建設(shè)瑕疵等；二是在交易對方就已披露的項目公司風(fēng)險事項在某指定期限屆滿后仍未得到消除的情況下，賦予收購方單方終止協(xié)議退出交易的權(quán)利；三是可以作為收購方對價支付的要件，即收購方可以通過該先決條件條款的設(shè)定主張在某特定條件成就前，交易對方無權(quán)向其主張對價支付義務(wù) ，進而可以有效控制對價的支付風(fēng)險。 通過過渡期條款防范風(fēng)險 通常，在并購交易中，并購協(xié)議的簽訂僅是整個交易行為的開始，只有到了交割日，辦理完成變更登記手續(xù)之后，才是交易行為的終結(jié)。從并購協(xié)議的簽訂到交割日整個期間即為過渡期。過渡期的長短視雙方意愿以及各種法定程序的履行和法律文件的審批的時間而定。在過渡期期間，對于交易雙方而言，都是相當(dāng)敏感和慎重的。對于收購方而言，因尚未正式取得項目公司控制權(quán)，從而無法直接參與項目公司的經(jīng)營，但項目公司的任何經(jīng)營、資產(chǎn)、債務(wù)、人事等事實上正在發(fā)生或變更，都與收購方自身在項 目公司的未來利益有密切和必然的聯(lián)系。而對于交易對方而言，因已決意讓出項目公司控制權(quán)，甚至已決意退出對項目公司的投資，可能出現(xiàn)各種的降低經(jīng)營意愿，怠于管理的行為，在公司資產(chǎn)、負(fù)債、人事安排、風(fēng)險防范、合同履行等方面出現(xiàn)的松懈、放任的情況，從而影響項目公司的收益和資產(chǎn)保全。 故為了使得項目公司的現(xiàn)狀得以維持，以及防止交易對方利用其尚對項目公司的實際控制權(quán)，變相從公司獲取其他利益，或者采取惡意行為致使項目公司資產(chǎn)價值減少、債務(wù)增加。 因此，收購方應(yīng)當(dāng)設(shè)立過渡期條款來約束交易對方行為防范風(fēng)險。即在并購協(xié)議中，對于過 渡期內(nèi)交易各方的權(quán)利與義務(wù)予以明確，提出先期進駐并參與項目公司的管理等具體措施，如派駐總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)，以便適當(dāng)?shù)?、及時地、準(zhǔn)確地實現(xiàn)管理權(quán)交接。同時，約定項目公司在此期間內(nèi)不得實施利潤分配，非經(jīng)收購方同意不得對資產(chǎn)進行任何有損項目公司權(quán)益的處置行為，不得對公司負(fù)債進行提前清償或提供擔(dān)保行為，亦不得與第三者從事任何對項目公司的營運或財務(wù)狀況有損害的行為。 通過交割前的陳述與保證條款防范風(fēng)險 一份并購協(xié)議中交割前的陳述與保證條款占據(jù)了較大部分的內(nèi)容，收購方之所以需要在并購協(xié)議中要求交易對方進行長篇累牘的作 出各類陳述與保證，其最終目的就是擬通過該條款的設(shè)置防范交易對方在協(xié)議簽訂前 /時向收購方所披露的、作為收購方作出收購與否的決策依據(jù)即項目公司有關(guān)的信息、資料是真實的、全面的、詳盡的，防范虛假陳述風(fēng)險，完善違約救濟措施。對收購方來說，陳述和保證條款是化解收購風(fēng)險的最好辦法，最大限度地保障自己的利益。 交割前的陳述與保證條款通常會要求交易對方作出如下各個方面的陳述與保證： 交易標(biāo)的物處置的合法性和有效性，即交易對方有權(quán)簽約、履約，且履約無障礙 /爭議； 項目公司財務(wù)管理方面，即財務(wù)信息準(zhǔn)確、真實、無遺漏以及無遺 漏披露債權(quán)債務(wù)； 資產(chǎn)方面，即資產(chǎn)完整、權(quán)屬無瑕疵、性能良好；項目本身方面，各項手續(xù)合法、且項目開發(fā)建設(shè)符合批準(zhǔn)要求； 稅務(wù)方面，無偷漏稅行為、無稅務(wù)爭議存在； 重大交易方面，在過渡期內(nèi)不損益經(jīng)營、不舉借負(fù)債經(jīng)營、妥善處置資產(chǎn)、不提供擔(dān)保、維持良好的財務(wù)狀況等； 其他方面。 通過補償承諾條款防范風(fēng)險 該條款的功能主要在于，當(dāng)協(xié)議簽訂后發(fā)生交易對方的陳述失實和不完整、違反其所作的保證，甚至發(fā)生項目公司出現(xiàn)資產(chǎn)非正常的減少、負(fù)債增加等情形的，則收購方有權(quán)要求交易對方按照并購協(xié)議中既定的補償標(biāo)準(zhǔn) /公式向收購方支付相應(yīng)補償金，進而抵消風(fēng)險對收購方權(quán)益的損害。（作者：上海協(xié)力律師事務(wù)所
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