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正文內(nèi)容

法理學20xx考試復習提綱-資料下載頁

2024-11-18 22:04本頁面
  

【正文】 單行條例經(jīng)濟特區(qū)法規(guī);)部門規(guī)章;地方規(guī)章;國際條約和國際慣例國際條約國際慣例;特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律;當代中國非正式法律淵源:1政策:中國共產(chǎn)黨的政策是我國法的非正式淵源之一。2習慣:作為法的非正式淵源的習慣只能是社會習慣,它是特定共同體的人們在長久的生產(chǎn)生活實踐中自然而然形成的。3判例:第一,判例是法官將一般和抽象的制定法規(guī)范具體化的結果,它彌補制定法的不足,使制定法含義更加明確,為將來法官運用該制定法解決具體案件提供了思路、經(jīng)驗和指導;第二,最高人民法院的判決書具有最高的司法效力,對各級法院的審判工作有指導作用。法律的時間效力一、生效時間:自法律公布之日起生效;具體規(guī)定本法的生效時間;比照其他法律以確定本法律的生效時間;自法律試行之日起生效;自法律文件到達之日起生效二、失效時間:新法律公布后,原有的法律即喪失效力;新法律取代原有法律,同時宣布舊法作廢;法律本身規(guī)定的有效期屆滿;由有關機關頒發(fā)專門文件宣布廢止某個法律;法律己完成其歷史任務而自行失效。三、法律溯及力也稱法律溯及既往的效力,是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用,就具有溯及力;如果不適用,就沒有溯及力。法律溯及力的原則:從新原則、從舊原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則。通行標準:法不溯既往已成為大多數(shù)國家所采用的一個原則。當今多數(shù)國家采用有條件地否定法律不溯既往原則,即采用“從舊兼從輕”的原則。我國的規(guī)定:從舊兼從輕原則,即新法原則上不具有溯及力,但新法不認為是犯罪或者處刑較輕的,則依新法處理。法律關系:法律關系是指法律在調(diào)整人們行為的過程中所形成的一種特殊的社會關系,即法律上的權利義務關系。它由法律關系主體、法律關系內(nèi)容和法律關系客體三種要素構成。法律關系的種類:(一)隸屬型法律關系和平權型法律關系(按照法律主體在法律關系中的地位不同)(二)單向法律關系和雙向法律關系(按照法律主體的權利義務是否一致)(三)絕對法律關系和相對法律關系(按法律關系主體是否完全特定化)(四)第一性法律關系和第二性法律關系(按照相關的法律關系作用和地位的不同)法律關系客體的種類:物,人身利益,智力成果,行為法律事實的種類:(一)法律事件和法律行為(根據(jù)法律事實是否以人們的意志為轉移,)(二)確認式法律事實和排除式法律事實(這是按事實的存在形式而做的劃分)(三)單一的法律事實和事實構成(按照引起法律后果所需的法律事實具有單數(shù)形式還是復數(shù)形式)歸責:歸結法律責任應當遵循以下原則:。免責主要存在以下幾種免責形式:、法的規(guī)范作用:在法理學上,也有人把法的規(guī)范作用稱為“法的功能”。根據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對象,即不同的行為,規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評價、預測、教育、強制五種作用。(一)指引作用其對象是每個人自己的行為。法的指引的種類按不同的標準可以有以下幾種:第一,確定的指引和有選擇的指引。這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進行的分類。第二,羈束的指引和非羈束的指引。這是根據(jù)國家權力行為的權限幅度所進行的分類。第三,原則的指引和具體的指引。這是根據(jù)法律的構成要素所作的分類。(二)評價作用:其作用對象是他人的行為。(三)預測作用:其作用對象是人們的相互行為。(四)教育作用:作用的對象是社會成員的一般行為。(五)強制作用:作用的對象是違法犯罪者的行為。法的社會作用:(一)維護社會秩序與和平(二)推進社會變遷或變化(三)保障社會整合或融合(四)控制和解決社會糾紛和爭端(五)促進社會價值和目標的實現(xiàn)法的價值沖突的解決方式:價值位階原則;個案平衡原則;比例原則。法律匯編:法律匯編與法典編纂的不同。聯(lián)系就是兩者都是法律的系統(tǒng)化。區(qū)別就是法律編簨是立法活動,要求是有立法權的主體。法律匯編不是立法活動,任何主題都可以進行匯編。是否有立法權決定了兩者是否具有法律效力,匯編不具有法律效力,編撰具有法律效力。目的、機構、性質(zhì)(即是否屬于國家立法(只能由國家立法機關進行)等方面有著明顯的區(qū)別。守法:指國家機關、社會組織和公民個人依照法的規(guī)定,行使權利履行義務的活動;主體:指國家機關、社會組織和公民個人。范圍:在我國,主要是各種制定法等規(guī)范性法律文件,及某些非規(guī)范性文件,如判決書;守法內(nèi)容:①行使權利②履行義務;守法的條件:(一)良好的法律存在(二)守法主體良好的法律意識(三)良好的法律環(huán)境執(zhí)法的特點(一)執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理,具有國家權威性(二)執(zhí)法的主體是國家行政機關及其公職人員,以及依法被授權的組織(三)執(zhí)法具有國家強制性(四)執(zhí)法具有主動性和單向性;執(zhí)法的原則(一)依法行政原則;主體、內(nèi)容、程序合法(二)公平合理原則:行使自由裁量權時必須合理工作(三)效率原則(四)應急性原則司法與執(zhí)法的區(qū)別;:司法是由司法機關及其公職人員適用法律的活動。執(zhí)法是由國家行政機關及其公職人員來執(zhí)行法律的活動。,主要內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及對有關案件進行處理。執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理,執(zhí)法的內(nèi)容遠比司法廣泛。,違反程序,將導致司法行為的無效和不合法。執(zhí)法活動也有程序規(guī)定,但由于本身的特點,特別是基于執(zhí)法效能的要求,其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴格和細致。,案件的發(fā)生是引起司法活動的前提,司法機關(尤其是審判機關)不能主動去實施法律,只有在受理案件后才能進行應用法律的專門活動。執(zhí)法則具有較強的主動性,對社會進行行政管理的職責要求行政機關應積極主動地去實施法律,而并不基于相對人的意志引起和發(fā)動。司法的基本原則:這些基本原則主要有:合法原則、平等原則,司法獨立原則,司法責任原則。法律解釋的分類(一)正式解釋與非正式解釋:正式解釋,通常也叫法定解釋、有權解釋,根據(jù)解釋的國家機關的不同,正式解釋又可以分為立法解釋、司法解釋和行政解釋三種。非正式解釋,又稱學理解釋、無權解釋,通常又分為學理解釋和任意解釋。(二)字面解釋、擴大解釋與限制解釋(根據(jù)解釋尺度的不同)(三)狹義解釋和廣義解釋(根據(jù)解釋的自由度)法律解釋的方法:一般包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋和當然解釋等幾種方法。法律推理:法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程。法律推理的特征:。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當提供正當理由。法律推理種類:法律推理可以分為形式推理、實質(zhì)推理(辯證推理)兩大類。(一)形式推理演繹推理歸納推理類比推理(二)實質(zhì)推理(辯證推理)法律解釋和法律推理的區(qū)別:(對法律規(guī)定的涵義進行說明)和法律推理(在法律論辯中通過運用法律理由,以理服人)所要完成的任務和對象不同。、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理,能夠深化法律思維,從而保持法律職業(yè)的獨特性。法的繼承:法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受,一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法的繼承是客觀存在的,其根據(jù)為:1)社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性;2)法對經(jīng)濟基礎具有反作用,因此有其獨立發(fā)展的道路。法律 教育網(wǎng)這種相對的獨立性,決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性;3)法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。法律形式、術語、概念、典籍等著作等都是人類共同的文化遺產(chǎn);4)法的發(fā)展歷史事實驗證了法的繼承性,如法國資產(chǎn)階級以奴隸制時代的羅馬法為基礎制定了《法國民法典》。內(nèi)容主要有:1)法律術語、技術、形式;2)有關社會公共事務的法律規(guī)定(包括技術規(guī)范);3)反映市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范;4)反映法的一般價值的原則,如法律面前人人平等原則、無罪推定原則、罪刑法定原則、公開審判原則、法治原則等。法的移植:是一個國家對同時代的其他國家的法律制度的借鑒和吸收。范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。法的移植必要性:(1)社會發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性;(2)市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性;法律 教育網(wǎng)(3)法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過程和途徑,因此法的移植是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要;(4)法的移植是對外開放的應有內(nèi)容。法的移植的類型:第一類:經(jīng)濟、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律,以至于融合和趨同。第二類:落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律。第三類:法律移植的最高形式,即區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。法律意識是人們關于法律的思想、觀點、知識和心理的總稱。它包括人們對法律的基本看法,對現(xiàn)行法律的態(tài)度和要求,對各種法律和人們行為的合法性的評價,還包括人們關于法律的知識、心理和修養(yǎng)等。法律意識的結構:(一)兩層次法律意識劃分為法律心理和法律思想體系。(二)三層次把法律意識劃分為法律心理、法律觀念和法律思想體系三個相互依存的有序結構。法治的概念:(一)法治是一種治國方略或社會調(diào)控方式(二)法治是一種民主的政治實踐模式,一種依法辦事而形成的法律秩序(三)法治是一種法律價值、法律精神,代表一種理想的道德價值觀(四)法治是一種社會理想;法治的標志完備而良善的法律體系。公正的司法制度和嚴格的行政執(zhí)法制度。健全的民主監(jiān)第五篇:法理學考試復習資料一 名詞解釋1 衡平法:英國14C后對普通法的修正和補充而出現(xiàn)的一種判例法。2 法律義務:設定或隱含在法律規(guī)范中,實現(xiàn)與法律關系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。3 法律行為:合法的表易行為/一切有法律意義和屬性的行為。社會性、法律性、可控性、價值性。4歸納推理:從個別事物或現(xiàn)象的只是退出該類食物或現(xiàn)象的一般原則的推理。5 立法:有法的創(chuàng)制權的國家機關或經(jīng)授權的國家機關在法律規(guī)定的職權范圍內(nèi)依照法定程序,制定、補充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件以及認可法律的一項專門性活動。6 法系:由一國現(xiàn)行全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。7 立法技術:在法的創(chuàng)制活動中應體現(xiàn)和遵循的有觀法的創(chuàng)制知識、經(jīng)驗、規(guī)則、方法amp。操作技巧等的總稱。8 部門法:即法律部門,指根據(jù)一定的標準和原則,按照法律調(diào)整社會關系的不同領域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。9 準用性規(guī)則:明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容,但明確指出可以援引其他規(guī)則來使本規(guī)則的內(nèi)容得以明確的法律規(guī)則。10 法律權利:規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。二 簡答題1羅馬法在中世紀復興的原因:學校對于羅馬法學的傳承起到了至關重要的作用。世紀初,西歐各國先后出現(xiàn)的一個研究和采用羅馬法的熱潮。法學流派對羅馬法的復興起到了關鍵性作用——注釋法學派的產(chǎn)生。4中世紀后期,日益發(fā)展的商品經(jīng)濟和資本主義生產(chǎn)方式產(chǎn)生了對法律的需要。5世俗的君主們需要從法律上為自己證明于是出現(xiàn)了法學教育和法學研究。2 人治和法治的區(qū)別:人治論者認為國家主要應有道德高尚的圣君、賢人通過道德教化來治理。法治論者則認為主要應由掌握國家政權的人通過強制性的法律來治理。人治論強調(diào)具體規(guī)則的指引,而法治論者則強調(diào)一般性指引。法治論者主張民主共和政體,人治論者主張君主制、君主專制或寡頭政治。3 司解作用: 1)、對法律規(guī)定不夠具體而使理解和執(zhí)行有困難的問題進行解釋,賦予比較概括、原則的規(guī)定以具體的內(nèi)容。2)、通過法律解釋使法律適應變化了的新的社會情況。3)、對適用法律中的疑問進行統(tǒng)一解釋。4)、對各級各類法院之間應如何依據(jù)法律規(guī)定相互配合審理案件、確定管轄以及有關操作規(guī)范問題進行解釋。5)、通過解釋活動,彌補立法的不足。4 國家行政機關的監(jiān)督包括:1一般行政監(jiān)督:指行政隸屬關系中上級行政機關對下級行政機關所進行的監(jiān)督。2專門行政監(jiān)督:專門行政監(jiān)督是指行政系統(tǒng)內(nèi)部設立的專門監(jiān)督機關實施的法律監(jiān)督。包括行政監(jiān)察、審計監(jiān)督兩種。3行政復議:是指由行政復議機關根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請,對被申請的行政機關的具體行政行為進行復查并作出決定的一種活動。4行政監(jiān)管:是指行政機關以法定職權,對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,執(zhí)行行政命令、決定的情況進行的監(jiān)督。三 論述題1大調(diào)解”:近年由四川地方提出的一種糾紛解決理念,作為對訴訟等傳統(tǒng)意義上的糾紛解決機制的補充,它主要包括人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解等形式。大調(diào)解要求運用盡可能多的方式,盡可能快、盡可能徹底、盡可能好地解決糾紛。大調(diào)解可能出現(xiàn)的問題——調(diào)解可能使人們規(guī)則觀念淡化、習慣性地給尋求救濟的當事人的權利打折扣、損害法官形象甚至權力尋租等等。大調(diào)解是一種解決矛盾和糾紛的手段,但不應由法院來一力倡導。法院調(diào)解具有其一定的意義,配套以相應的制度也一定能更好地解決許多糾紛,但法院最重要的職能是審判,舍本逐末是要不得的。法學界面對實務界的時候,需要更多地審視自己,并謀求一種獨立和穩(wěn)定,進一步去影響和引導社會、法律實務的發(fā)展。法治應當堅持,即使面對強大的行政權力,法學界、實務界通過對社會公眾的法律知識和法治理念的宣傳,對輿論進行恰當?shù)囊龑?,再由下而上最終一定能實現(xiàn)社會的法治。法治究竟是規(guī)則之治,而且現(xiàn)代法律有自我克制的特性。在相當多的情況下,基于程序正義的要求,法律認定的只是法律事實,遠非自然事實。這時當事人的權益將被大打折扣。法律是最終的、底線的手段,遠非最好的追求。在社會法制的建設和法治推進的過程中,倫理、道德、習慣,和為貴的傳統(tǒng)理念等等都是必須予以相應的重視和培養(yǎng)的。2 司法能動:高院所倡導的能動司法,要求法官尊重立法的宗旨和精神,遵循法律解釋及法律推理的基本要求進行審判工作。審判要處理好個案公正與社會公正的關系、具體權益與群眾根本權益關系,要注重社會效果和政治效果。法官應運用司法解釋、司法建議、調(diào)查研究、普法宣傳、參與綜治等手段進行司法工作?!澳軇铀痉ā蹦軌驇砥湟欢ǖ暮锰?,可更好地解決一些矛盾糾紛。但能動司法應當有其一定的限度,在法官遠遠不能保證必要的中立的國情下,對法官解釋法律的權力,僅以立法的宗旨和精神做為限制顯然是不足的。堅持能動司法的正當性:一,把握好嚴格司法與能動司法的界限。二,把握好能動司法與被動司法的界限。第三,把握好法律效果與社會效果的關系。
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