【正文】 和理性思維能力，能夠幫助人們超越自身的法律偏見和法律經(jīng)驗的局限性，對現(xiàn)行法律制度保持反思和批判的能力。法律思維方式的養(yǎng)成離不開法理學(xué)的學(xué)習(xí)。法理學(xué)的一個重要功能是培養(yǎng)人們的法律思維方式。這些基本概念、基本知識和基本原理是從其他法學(xué)科學(xué)中概括出來，又用以指導(dǎo)其他法學(xué)學(xué)科的。第二節(jié) 法治的條件一、法治的形式要件二、法治的實體要件三、法治的精神要件思考題：（1）什么是法治?法治與法制的關(guān)系怎樣?（2）法治的價值取向是什么？（3）法治社會的法應(yīng)具有什么樣的品質(zhì)？第三篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)提綱一、法理學(xué)的知識結(jié)構(gòu)二、簡述學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義（1）學(xué)習(xí)法理學(xué)是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要。法治之法的價值基礎(chǔ)和取向至少應(yīng)包括：（1）確認(rèn)和維護公民的基本人權(quán)為出發(fā)點，（2）法律必須有效地約束國家權(quán)力，防止國家權(quán)力濫用，（3）在權(quán)力和權(quán)利的關(guān)系方面，公民的權(quán)利是國家權(quán)力配置和運作的根本目的和界限。新中國法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從新民主主義法向社會主義法的過渡（三）社會主義法的本質(zhì)和特點第四節(jié) 法的現(xiàn)代化思考題：（1）試述法的起源和規(guī)律。（5）法的表現(xiàn)形式上的差別，大陸法系的國家根據(jù)羅馬法和《法國民法典》的傳統(tǒng)，采取法典的形式，英美法系不傾向這種形式。法官通過主動訊問當(dāng)事人，查清事實，作出判決。（3）在法律的分類方面，大陸法系一般將公法和私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ)，而英美法系則是以普通法和衡平法為法的基本分類。然后按這些準(zhǔn)則來處理各個案件。普通法系的法官在處理具體案件時首先要探討以前類似案件的判決，并從中抽出適用于要處理的案件的一般原則。（5）法的起源過程是社會調(diào)整從多種手段的渾然一體到它們相對獨立的過程。（3）法的起源是一個由氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，再由習(xí)慣法到成文法的發(fā)展過程。（二）法的時間效力（三）法對人的效力思考題：（1）法律思維有何特點？（2）什么是法的淵源？法的正式淵源和非正式淵源分別包括哪些？（3）當(dāng)代中國法的正式淵源和非正式淵源分別包括哪些？（4）在什么情況下，應(yīng)當(dāng)適用法的非正式淵源?（5）法律匯編、法律編纂、法律清理有何區(qū)別？（6）什么是法的不溯及既往原則？（7）簡述我國法律的空間效力、時間效力及對人的效力（8）規(guī)范性文件和非規(guī)范性文件法律效力有何區(qū)別（9）簡述我國法律的效力層級第十八章 法律推理一、法律推理的含義與特征二、形式推理的三種類型及其局限三、辯證推理的含義與特征四、法律推定的含義思考題：（1）法律推理有何特征？（2）形式推理有哪幾種形式？每種形式的有點和缺點分別是什么？（3）什么是三段論？如何認(rèn)識三段論推理的局限性？（4）什么是辯證推理？在什么情況下需要運用辯證推理方法？（5）什么是法律推定？有哪些作用？（6）類比推理有何特點？第十九章 法律的解釋一、法律解釋的概念二、法律解釋的意義三、法律解釋的種類四、我國的法律解釋體制五、法律解釋的方法思考題：（1）法律解釋有何意義？（2）正式法律解釋和非正式法律解釋有何區(qū)別？（3）法律解釋有哪些方法？（4）文理解釋有何特點？（5）論理解釋有何特點？（6）什么是目的解釋？（7）應(yīng)該如何正確運用各種法律解釋的方法？20－24章 法的起源與發(fā)展第一節(jié)法的演進 第二節(jié) 法的起源一、社會和社會調(diào)整（一）社會的概念（二）社會調(diào)整社會調(diào)整的分類社會調(diào)整的產(chǎn)生和發(fā)展具有內(nèi)在規(guī)律性二、原始社會的社會調(diào)整原始社會的社會組織原始社會的行為規(guī)則：習(xí)慣三、法的產(chǎn)生過程法產(chǎn)生的社會經(jīng)濟根源法產(chǎn)生的社會組織根源法產(chǎn)生的社會根源法產(chǎn)生的標(biāo)志和規(guī)律 規(guī)律：（1）法的起源是一個長期的、漸進的發(fā)展過程。第三，特定范圍的，有些法律或法規(guī)是最高權(quán)力機關(guān)或最高行政機關(guān)制定的，但法律、法規(guī)本身規(guī)定生效的特定。第二，地方的，即地方國家機關(guān)在憲法和法律授權(quán)范圍內(nèi)制定的地方性法規(guī)。當(dāng)一國的立法體制規(guī)定中央和地方均享有一定立法權(quán)時，域內(nèi)效力原則又被進一步延伸為法律規(guī)范的效力及于其制定機關(guān)管轄的領(lǐng)域。包括領(lǐng)水、領(lǐng)陸、領(lǐng)空。（五）國際法優(yōu)先的原則。確立特別法優(yōu)先的原則，是因為特別規(guī)定是在考慮具體社會關(guān)系的特殊需要的前提下制定的，更符合它所調(diào)整的社會關(guān)系的特點，所以具有優(yōu)先適用的效力。所謂一般法是針對一般人或一般事項，在全國適用的法；特別法是針對特定的人群或特別的事項，在特定區(qū)域有效的法。由于目前我國各部門之間、中央與地方之間的權(quán)限范圍還很不清晰，一旦規(guī)章發(fā)生沖突，往往很難確定如何適用，在這種情況下，只能通過裁決機制來解決如何適用的問題。如果規(guī)章之間發(fā)生沖突，應(yīng)根據(jù)該事項屬誰權(quán)限范圍來確定適用哪個規(guī)章。在實踐中容易引起沖突的主要是部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間。如同級地方人大及其常委會制定的地方性法規(guī)之間、自治條例之間、單行條例之間、部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們在各自的權(quán)限范圍內(nèi)實施。（二）同位階的法律規(guī)范具有同等法律效力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)實施。在不同位階的法律規(guī)范發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)選擇適用位階高的法律規(guī)范，也就是“上位法優(yōu)于下位法”這是解決法律規(guī)范沖突的一般原則。除特別授權(quán)的場合以外，一般說來，制定機關(guān)的地位越高，法律規(guī)范的效力等級越高。正式由于這諸多因素的影響，形成了不同效力的法，并進而形成法的效力等級或效力層次。是指一國法的體系中不同淵源形式的法律規(guī)范在效力方面的等級差別。法官斷案必須以證據(jù)證明的事實作為判案的依據(jù)。求實的思維方式。強調(diào)人們思考一切問題應(yīng)從“壞人”的角度著眼，但這樣思考問題并不是期盼有害的結(jié)果的出現(xiàn)，而主要是為了防止壞結(jié)果的出現(xiàn)。具有如下特點：是一種規(guī)范性的思維方式。法律思維的形成是法制進化的標(biāo)志，因為它要求人們使用法律思維方式來理解法律規(guī)范、法律概念和法律事實。對于重大疑難案件和合議庭意見不一致的案件，應(yīng)當(dāng)提交審判庭直至審判委員會作出判斷，然后有合議庭裁判。司法獨立的內(nèi)部機制上，資產(chǎn)階級的司法獨立不僅指司法權(quán)獨立，還指法庭獨立、法官獨立。（我國司法權(quán)至今仍是嚴(yán)重的行政化。所以司法應(yīng)當(dāng)在人事、財政等方面獨立于政府，這是最基礎(chǔ)的、最現(xiàn)實的、也是最深刻的。司法獨立與司法中立不同，前者是機構(gòu)、權(quán)力和地位問題，后者是態(tài)度、傾向問題。試想，在是與非、真與假、對與錯、曲與直、有與無等問題的判斷上，如果判斷者有外來干擾，有自身雜念，那么勢必導(dǎo)致判斷失察、失真、失誤和最終的失敗。然而法院憑自已的力量是無法從根本上排除所有的影響判斷活動的不利因素的，只有國家在政治體制或憲政制度方面保正司法機關(guān)的獨立，才能使司法獨立、審判獨立等原則和制度得以落實。為什么沒有人提出“立法權(quán)獨立”或“行政權(quán)獨立”，恰恰是“司法獨立”卻被不厭其煩地加以提倡、不惜代價地付諸實踐？既然司法權(quán)是一種判斷權(quán)，那么它要求法院排除不利于進行準(zhǔn)確、公正判斷的因素。法律上的權(quán)利和義務(wù)是統(tǒng)一的，但從法律調(diào)整的價值取向上看，權(quán)利義務(wù)具有主從關(guān)系，權(quán)利處于主導(dǎo)地位，權(quán)利是目的，義務(wù)是手段，義務(wù)的設(shè)定以保障和實現(xiàn)權(quán)利作為出發(fā)點和歸宿。是以國家的強制力作為保障手段的社會關(guān)系。有三個特征：法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提而產(chǎn)生的社會關(guān)系。思考題：（1）法的實效與法的實現(xiàn)、法的效果有何區(qū)別？（2）簡述法的實效的產(chǎn)生條件？第十二章 法律關(guān)系一、法律關(guān)系的概念及特征。司法是法實現(xiàn)的一種基本形式，也是一種特殊形式。在現(xiàn)代社會，國家行政機關(guān)被稱為國家權(quán)力機關(guān)或立法機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)，后者制定的法律和其他規(guī)范性法律文件，主要由前者貫徹、執(zhí)行、付諸實現(xiàn)。這里所講的法的執(zhí)行，是狹義的法的執(zhí)行。有廣義和狹義兩種理解，廣義：是指所有國家行政機關(guān)、司法機關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒印Ｋ诜ǖ膶嵤┲芯哂刑貏e重要的意義。法的執(zhí)行和法的適用是指國家機關(guān)和國家授權(quán)的特定單位依照法定的職權(quán)與程序，將法律適用于具體的人或組織的活動。它包括社會關(guān)系主體積極行使權(quán)利和認(rèn)真履行義務(wù)兩個方面。法的遵守，簡稱守法，是指國家機關(guān)及其工作人員、政黨、武裝力量、社會團體、企事業(yè)單位和全體公民，自覺遵守法律的規(guī)定，將法律的要求轉(zhuǎn)會化為自己的行為，從而使法律得以實現(xiàn)的活動。法制統(tǒng)一原則是立法合憲性原則的繼續(xù)，要求立法機關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一。那種未正式公布的“法律”，人們無法遵照執(zhí)行，國家也不能據(jù)此追究人們的法律責(zé)任，也就不會有普遍的約束力。是法律生效的關(guān)鍵步驟。法律的公布。在我國，法律要由全國人大全體代表的過半數(shù)通過，憲法要由全體代表的2/3以上通過。法律草案的通過是全部立法程序中最具有決定意義的步驟。法律草案的表決和通過。在我國，下列組織和個人享有提案權(quán)： 人大代表30人以上或一個代表團、常委會委員10人以上、全國人大主席團、全國人大各專門委員、國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院、中央軍委法律草案的審議。立法議案只有法定的機關(guān)和人員才能提出，而立法建議的提出不須經(jīng)法律授權(quán)，也不屬于正式的立法程序，它泛指任何機關(guān)、組織或公民提出的立法意見和設(shè)想。提出法律議案時是否附帶草案由提案人自主決定。法律草案內(nèi)容比較具體、系統(tǒng)、完整，是立法機關(guān)審議的法律原型。立法議案指有關(guān)立法的動議，內(nèi)容一般比較原則、概括，但也可以比較具體。六、立法的程序（一）立法程序的概念、特點、意義（二）我國的立法程序根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，我國最高國家權(quán)力機關(guān)的立法程序是：立法議案的提出。憲法規(guī)定，法律由全國人大及其常委會制定。規(guī)章所規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)是為執(zhí)行法律、法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項，沒有法律、法規(guī)依據(jù)的，原則上規(guī)章不能自行作出規(guī)定。制定規(guī)章的權(quán)限范圍。4）法律、和行政法規(guī)專門就民族自治事務(wù)所作的規(guī)定，不能變通。2）民族區(qū)域自治法不能變通。但自治條例和單行條例對國家法律、行政法規(guī)作變通規(guī)定，必須依法進行，并不是毫無限制的。二是國家尚未制定或不可能制定的法律、行政法規(guī)的，民族自治地方可以根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H需要制定單行條例。自治條例和單行條例的范圍，主要是兩個方面：一是國家已有法律、行政法規(guī)的，民族自治地方根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況制定有關(guān)變通規(guī)定。在這方面，地方有非常廣闊的立法空間，但在國家制定的法律或行政法規(guī)生效后，地方性法規(guī)同法律或行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時予以修改或者廢止。而將純屬于地方性方面的事項，如具體的城市建設(shè)規(guī)劃、本地方特定區(qū)域的管理、禁止或限制燃放煙花爆竹、禁止或限制養(yǎng)狗、禁止或限制在公共場所吸煙等，交由地方自主地作出立法進行規(guī)范，對于地方事務(wù)的管理，更能發(fā)揮有效的作用。2）屬于地方性事物需要制定地方性法規(guī)的事項。地方性法規(guī)的權(quán)限范圍，主要是三個方面：1）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實際情況作出具體規(guī)定的事項。在1979年以前，地方是沒有立法權(quán)限的。制定地方性法規(guī)的權(quán)限范圍。凡不屬于行政管理而屬于應(yīng)當(dāng)制定法律的事項，國務(wù)院不能制定行政法規(guī)，應(yīng)當(dāng)提請全國人大及其常委會制定法律。（2）憲法89條規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。國務(wù)院制定行政法規(guī)的權(quán)限范圍有多大？憲法規(guī)定，國務(wù)院制定行政法規(guī)必須根據(jù)憲法和法律。（對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰。思考題：（1）法律程序構(gòu)成要素有哪些？（2）自然公正原則包含哪些內(nèi)容？（3）正當(dāng)法律程序有哪些特征？（4）正當(dāng)法律程序有哪些意義？第六章 法的制定一、法制定的含義和特點二、法制定的形式三、立法的意義四、立法體制的概念和分類（一國的立法體制受哪些因素影響）五、當(dāng)代中國的立法體制（一元、兩級、多層次）（一）立法的主體（誰有權(quán)立法）（二）立法的權(quán)限（有權(quán)在哪些領(lǐng)域立法）全國人大及其常委會專屬的立法權(quán)限范圍。（2）能夠保障人的選擇符合理性要求。正當(dāng)?shù)姆ǔ绦虮豢醋魇乾F(xiàn)代法治底基石。四、中國社會主義法的體系思考題:（1）如何理解法律體系的概念和特征？（2）法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？(3)當(dāng)代中國法律體系所包括的法律部門有哪些?第九章 法的程序一、法的程序法程序的概念法程序的特征二、法程序的類別三、正當(dāng)法律程序自然公正原則正當(dāng)法律程序的特征正當(dāng)法律程序的構(gòu)成要素及意義意義：現(xiàn)代法治，程序不僅具有工具性價值，而且具有獨立的作為目的內(nèi)在價值。我國法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)法律體系內(nèi)部除了劃分為公法、私法和社會法之外，還可以進行更細的劃分。法律制度由若干個法律規(guī)范組成的，一般來說，法律部門與法典不同，法典是系統(tǒng)化的規(guī)范性文件，如民法典、刑法典等，但它們不等于民法部門、刑法部門。非同類法律規(guī)范不可能組合成法律部門。三、法律部門的劃分法律部門的概念（部門法的概念）法律部門，也稱部門法，是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。（4）價值目標(biāo)不同。（3）法的本位不同。私法的主要對象是個人（法人）與個人（法人）的利益關(guān)系；公法的調(diào)整對象主要是國家與個人（法人）的利益關(guān)系；社會法的調(diào)整對象主要是社會經(jīng)濟生活中的市場主體與社會之間的關(guān)系（2）調(diào)整方式不同。由此可見，法律體系、法律部門和法律規(guī)范三者之間是層次從屬的關(guān)系。思考題：（1）法律規(guī)范的含義和特點是什么?（2）法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)怎樣?（3）法律規(guī)范與法律條文關(guān)系如何？（4）法律規(guī)范的種類有哪些?（5）法律原則有哪些作用？第八章 法律體系一、法律體系的概念二、法律體系的結(jié)構(gòu)如果把法律體系整體看成宏觀結(jié)構(gòu)，那么法律體系的宏觀結(jié)構(gòu)是又公法、私法和社會法三個方面構(gòu)成的；而公法、私法和社會法三方面各自又都有自己的結(jié)構(gòu)，它們就是各法律部門。3）當(dāng)出現(xiàn)法律空白或漏洞時，法律原則往往可以直接成為適用法的根據(jù)。不僅可以指引人們?nèi)绾握_地適用規(guī)則，而且在沒有相應(yīng)法律規(guī)則時，可以代替規(guī)則來作出裁決，即較有把握地應(yīng)付沒有現(xiàn)成規(guī)則可適用地新情況。成文法和習(xí)慣法。實體法和程序法。一般法和特別法。根據(jù)法的制定和實施的主體劃分根本法和普通法。認(rèn)識法的局限性，其意義在于使我們更全面、更理智地了解和掌握法地特性，從而在運行法律的時候能夠