【正文】 礎(chǔ)的資本主義私有制； ①維護(hù)資本主義私有制即資產(chǎn)階級的財(cái)產(chǎn)權(quán)是資產(chǎn)階級法律的核心。資本主義社會中存在資產(chǎn)階級與無產(chǎn)階級的劃分與對立，存在貧富懸殊的事實(shí)。 ： ⑴ 資本主義社會的法律是建立在資本主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的法律（上層建筑），它的本質(zhì)首先是資產(chǎn)階級意志和利益的體現(xiàn)，在壟斷資本主義時(shí)期，則是壟斷集團(tuán)意志和利益的體現(xiàn)。 ⑵ 美國資本主義法律的產(chǎn)生現(xiàn)有以上兩種形式。 ： ⑴ 這種繼承關(guān)系主要有兩種形式：一種以英國資本主義法律為代表，即資產(chǎn)階級在建立自己政權(quán)后仍承認(rèn)舊政權(quán)法律的效力，但賦予它以新的階級內(nèi)容并根據(jù)自己的利益對舊法律不斷地改造和補(bǔ)充。 ⑸ 日本通過 1868 開始的“明治維新”，自上而下地進(jìn)行改革，為資本主義發(fā)展創(chuàng)造條件。 ⑷ 德國在 19世紀(jì)通過君主和貴族自上而下的改革，使封建經(jīng)濟(jì)逐步向資本主義經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變，又通過普魯士王朝的三次對外戰(zhàn)爭，最終于1871 年實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，為資本主義迅速發(fā)展進(jìn)一步提供條件。 1804年制定的《法國民法典》，即《拿破侖法典》，是法國資產(chǎn)階級奪取政權(quán)后制定的最為重要的一部基本法典，它的制定標(biāo)志著法國 資產(chǎn)階級開始系統(tǒng)地制定鞏固和發(fā)展資本主義的基本法律。 ⑵ 法國 18世紀(jì)資產(chǎn)階級革命是相當(dāng)徹底的。 ： ⑴ 英國 17 世紀(jì)資產(chǎn)階級革命的一個重要特征是資產(chǎn)階級和新貴族的妥協(xié)，是不徹底的革命。資本主義法產(chǎn)生的前提是資產(chǎn)階級國家政權(quán)的建立。資本原始積累是指資本主義生產(chǎn)方式確立以前通過暴力迫使小生產(chǎn)者同生產(chǎn)資料分離并積累貨幣資本的歷史過程。 ⑶ 資本原始積累的法律。復(fù)興的主要原因是以《查士丁尼民法大全》為代表的羅馬私法對私有制和簡單商品 經(jīng)濟(jì)有較詳盡的規(guī)定；它們正好適合西歐中世紀(jì)中后期資本主義經(jīng)濟(jì)成長的需要。 ⑵ 羅馬法的復(fù)興。較早出現(xiàn)的商法是港口城市的海商法，其中著名的是： 10世紀(jì)的《阿馬爾非法》、 1 13世紀(jì)的《奧萊龍法》和《維斯比法》以及 15 世紀(jì)西班牙巴塞羅那城的《海事法匯編》等。 資本主義法 ： ⑴ 商法的興起。 ： 這是指世界上大多數(shù)國家在創(chuàng)制本國法律過程中一個共同的規(guī)律：在立法時(shí)主要根據(jù)本國國情，以本國經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，同時(shí)也要借鑒與吸收歷史上和其他國家和地區(qū)的法律中對本國現(xiàn)在有用的因素。法的量變可以有多種形式。它不同于法的淵源的分類和一般法的分類（國內(nèi)法和 國際法 ）、部門法的分類或法系的分類。 （劃分標(biāo)準(zhǔn)）： 這是指根據(jù)馬克思主義歷史唯物論，按照法的階級本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而將法劃分為不同社會形態(tài)的法。 ⑶ 一般來說，法的內(nèi)容是原始社會習(xí)慣中不可能有的。 ⑵ 法由國家制定或認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證其執(zhí)行。 ： ⑴ 對人們行為的個別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整； ⑵ 法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展成為成文法的過程； ⑶ 法律、道德和宗教規(guī)范混為一體，逐漸分化為各個相對獨(dú)立的、不同的社會規(guī)范。 ⑶ 其次是政治原因，隨著私有制和階級的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級的奴隸主利用法律來維護(hù)自己的統(tǒng)治。 ： ⑴ 總的來說，法是各種社會因素，在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和發(fā)展的。 ⑵ 原始社會的行為規(guī)則是人們在長期生產(chǎn)和生活中自發(fā)形成的習(xí)慣，例如禁止氏族內(nèi)通婚，進(jìn)行血族復(fù)仇等。部落議事會由各氏族酋長組成，是部落的最高機(jī)關(guān)。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟，構(gòu)成原始社會的組織系統(tǒng)。 法的歷史發(fā)展 ： ⑴ 原始社會的社會組織是氏族。這種看法對中國現(xiàn)代社會仍有較大 影響，具有較大的危害性。 “法就是刑”是一種錯誤的觀點(diǎn)？ ⑴ 這種看法是古代中國法刑不分的一種定勢，有著悠久的歷史淵源。 “法是專管老百姓的”是一種錯誤的觀點(diǎn)？ ⑴ 這里講的“管”是指約束，是封建社會講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn)，它與權(quán)大于法、以言代法之類思想是相 通的。 “法是國家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法？ ⑴ 就實(shí)在法而論，法的確是國家意志的體現(xiàn)，但這并不是指法是以意志為基礎(chǔ)的，法是以社會為基礎(chǔ)的，是由各種社會因素在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。 ⑵ 這是從法的靜態(tài)概念來說的，法的動態(tài)概念是指從法律的制定到實(shí)行的整個過程。 ⑷ 法律所要適用的事實(shí)無法確定。想制定一個包羅萬象、永久適用的法律只是一個幻想。即使是制定得很好的法律，也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用；還需要絕大多數(shù)社會成員的支持；法律的實(shí)現(xiàn)必須要有相應(yīng)的社會、經(jīng)濟(jì)、政治、文化條件的配合。有的問題不能應(yīng)用法律。以國家名義規(guī)定社會生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。經(jīng)濟(jì)、政治等體制的改革，社會主義物質(zhì)文明和精神文明的建設(shè)，社會主義民主的發(fā)展以及良好的社會秩序，是和社會主義法制并行發(fā)展的。黨的十五大報(bào)告明確提出“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的號召。（法律不同于其他社會規(guī)范的一個特點(diǎn)是法律本身應(yīng)規(guī)定它本身健全運(yùn)行和發(fā)展的制度和程序，這是其他社會規(guī)范不可能具有或不完全具有的一個特點(diǎn)。 ： ⑴ 維護(hù)秩序，促進(jìn)建設(shè)與改革開放，實(shí)現(xiàn)富強(qiáng)、民主與文明； ⑵ 根據(jù)一定的價(jià)值準(zhǔn)則分配利益，確認(rèn)和維護(hù)社會成員（公民和法人）的權(quán)利、義務(wù)； ⑶ 為國家機(jī)關(guān)和國家公職人員執(zhí)行公務(wù)（行使權(quán)力）的行為提供法律根據(jù)，并對他們?yōu)E用權(quán)力或不盡職責(zé)的行為實(shí)行制約； ⑷ 預(yù)防和解決社會成員之間以及他們與國家機(jī)關(guān)之間或國家機(jī)關(guān)之間的爭端； ⑸ 預(yù)防和制裁違法行為；（法律良好的一個重要標(biāo)準(zhǔn)是預(yù)防違法行為，盡可能 減少違法行為，對已發(fā)生的違法行為加以相應(yīng)的制裁。再次，執(zhí)行社會公共事務(wù)作用的法律，即使在不同社會制度下，往往是相似的，可以相互借鑒。兩者保護(hù)的直接對象是不同的。其次，就具體法律而論，有的明顯地體現(xiàn)這一或那一方面的作用，有的則兩種作用交錯存在，或者 以某一方面為主，另一方面為次。 ⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別： ①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。體現(xiàn)在： ①法執(zhí)行社會公共事務(wù)方面的作用主要體現(xiàn)在：為維護(hù)人類社會基本生活條件的法律；有關(guān)生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)方面的法律；有關(guān)技術(shù)規(guī)范的法律；有關(guān)一般文化事務(wù)的法律等等。 ③法在調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部和統(tǒng)治階級及其同盟者 之間的關(guān)系方面也具有重要作用。體現(xiàn)在： ①階級統(tǒng)治的含義極為廣泛，包括經(jīng)濟(jì)、政治、思想等各個領(lǐng)域。法的強(qiáng)制作用還在于預(yù)防違法犯罪行為，增進(jìn)社會成員的安全感。 35.[法的強(qiáng)制作用 ]： 是指制裁、懲罰違法犯罪行為。 34.[法的預(yù)測作用 ]： 又稱法的可預(yù)測性，即依靠法律人們可以預(yù)先估計(jì)到他們相互間將如何行為。 33.[法的教育作用 ]： 是指通過法的實(shí)施而對一般人今后的行為所發(fā)生的積極影響。 優(yōu)點(diǎn)和局限：法是一個重要的普遍的評價(jià)準(zhǔn)則，它是客觀的，而不會感情用事；它是由較多的人認(rèn)真研究所制定的；它比政策、道德等其他評價(jià)準(zhǔn)則更為明確和具體。 32.[法的評價(jià)作用 ]： 是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無法律效力的作用。 ⑶ 規(guī)范性指引的優(yōu)點(diǎn)和局限： 規(guī)范性指引是建立社會秩序的一個必不可少的條件，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點(diǎn)，也符合一般人的心理要求，即要求過一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個人有相對獨(dú)立性的生活。 [有選擇的指引 ]是指人們對法律規(guī)范所指引的行為有選擇余 地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。 ⑵ 義務(wù)性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范分別代表兩種指引形式： [確定的指引 ]指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指引而行為。 [規(guī)范性指引 ] 即規(guī)范性調(diào)整，指通過一般的規(guī)則就同類的人和情況的指引。行為的主體是每個人自己。將法的社會性質(zhì)的變化理解為法的質(zhì)變是科學(xué)的，但也應(yīng)承認(rèn)，同一社會形態(tài)的法律之間，也存在某種性質(zhì)上的差別。 ： 法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分，法的質(zhì)變可以理解為法的歷史類型的變更，也即法所代表的社會基本制度的變化，質(zhì)的變化一般要通過社會革命。以奴隸制社會的法、封建制社會的法、資本主義社會的法以及社會主義社會的法，這四種社會形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)的劃分，通稱為法的歷史類型。 ⑷ 法適用于國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)所有居民，原始社會習(xí)慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關(guān)系成員，不以地域?yàn)閯澐謽?biāo)準(zhǔn)。原始社會習(xí)慣一般是自發(fā)形成的。 ： ⑴ 階級對立社會的法代表統(tǒng)治階級意志，原始社會的習(xí)慣代表該社會全體成員的利益。 ⑷ 其他原因是社會公共事務(wù)愈益增加及人的獨(dú)立意識的成長，因而需要一種新的行為規(guī)則 法律。 ⑵ 首先法是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物，即把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來，這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來便成為法律。特點(diǎn)是依靠氏族成員自覺遵守和氏族首領(lǐng)的威望來維持，但也有一定強(qiáng)制性，違反這種 規(guī)則也會受到很嚴(yán)厲的制裁，如違犯者被逐出氏族之外。氏族組織的特點(diǎn)是共同占有生產(chǎn)資料，共同勞動，平均分配，沒有私有制、剝削和階級，也沒有國家和法，以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)。氏族的公共事務(wù)由氏族議事會共同討論決定，并由議事會選舉產(chǎn)生酋長執(zhí)行經(jīng)常性職務(wù)，另選軍事首領(lǐng)在戰(zhàn)時(shí)執(zhí)行職務(wù)。氏族是原始社會組織的基本單位，是以血緣關(guān)系結(jié)合的人群，而不是地域性組織 。 ⑵ 刑法是每個國家法律體系中一個極為重要的部分，是國家的基本法律之一，但刑法并不代表整個法律體系。在 古代漢語 中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。 ⑵ 現(xiàn)代社會的法對所有的人不論老百姓和國家公職人員都是適用的。 ⑵ 在分 析經(jīng)濟(jì)因素和其他社會因素對法本身的影響時(shí)還應(yīng)特別注意正義和利益的影響。 ⑶ 從一定意義上說，這種認(rèn)識是正確的，但卻又是一種片面的認(rèn)識。 “法只是一些法律條文”是一種片面的認(rèn)識？ ⑴ 這只是指法的一種現(xiàn)象而不是本質(zhì)，法律規(guī)范是以國家名義發(fā)布的，具有很大的權(quán)威性。法律本身存在缺陷也是難以避免的。 ⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現(xiàn)實(shí)生活的矛盾。 ⑵“徒善不足以為政，徒法不足以自行”。對社會生活的調(diào)整，法律具有主導(dǎo)地位，而對有些社會關(guān)系的調(diào)整，只能起輔助作用。 ： ⑴ 法并不是調(diào)整社會關(guān)系的唯一手段，除法律外，還有經(jīng)濟(jì)、政治、行政、道德等各種手段；法也不 是唯一的社會規(guī)范。而且社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)越發(fā)展，社會主義法律的作用也必將隨之增長。） ： 法 律在建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家這一根本任務(wù)中具有重大作用，這種認(rèn)識是從建國以來正反兩方面經(jīng)驗(yàn)，特別是十一屆三中全會以來的有益經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的。） ⑹ 為法律本身的運(yùn)行與發(fā)展提供制度和程序。 ： ⑴ 保障和促進(jìn)社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)和經(jīng)濟(jì)體制改革； ⑵ 保障和促進(jìn)社會主義精神文明建設(shè)； ⑶ 保障和促進(jìn)社會主義民主建設(shè)和政治體制改革； ⑷ 保障和促進(jìn)對外開放。其次，維護(hù)階級統(tǒng)治的法律當(dāng)然僅有利于統(tǒng)治階級，對被統(tǒng)治階級則是剝奪和壓迫；執(zhí)行社會公共事務(wù)的法律，則有利于全社會而不是僅有利 于統(tǒng)治階級。 ②這兩方面作用的差別主要是： 首先，前一方面作用的對象是階級統(tǒng)治，后一種是階級統(tǒng)治以外的事務(wù)。首先，它們是相互依存的，缺少任何一方，另一方也就不存在了。 ②隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展和社會制度的變革，執(zhí)行社會公 共事務(wù)的法律必然會日益復(fù)雜和增多。 ⑵ 執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用。 ②法在維護(hù)階級統(tǒng)治方面，最重要的作用是確認(rèn)和維護(hù)以生產(chǎn)資料私有制為基礎(chǔ)的社會經(jīng)濟(jì)制度以及統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的專政。 ： ⑴ 維護(hù)統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治，這是法的社會作用的核 心。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。這種作用的對象是人們相互的行為，包括國家機(jī)關(guān)的行為。這種作用的對象是一般人的行為。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無法律效力的準(zhǔn)則，很多行為并不由法律調(diào)整，或僅靠法律來評價(jià)是不夠的。評價(jià)的對象是他人的行為。但是比較抽象，對個別情況不一 定合適，還需要輔之以個別指引和其他補(bǔ)救辦法。即法律規(guī)定：人們可以這樣行為，如果這樣行為將帶來某種肯定性的法律后果（如國家承認(rèn)其有效、合法并加以保護(hù)和獎勵等）。即法律規(guī)定：人們應(yīng)該這樣行為和不應(yīng)該這樣行為，違 反這種規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)某種否定性的法律后果（如國家不予承認(rèn)、加以撤銷或予以制裁等）。法是一種概括性的社會規(guī)范，它的指引作用的性質(zhì)自然屬于規(guī)范性指引。 ⑴ 對人的行為的指引有兩種： [個別指引 ] 即個別調(diào)整，指通過一個具體的指示就具體的人和情況的指引。 31.[法的指引作用 ]：指法的規(guī)范作用的首先體現(xiàn)，即對本人行為的指引。法的作用的特征之一就在于它是以自己特有的規(guī)范作用來實(shí)現(xiàn)它的社會作用的。 ⑶ 這兩種作用相輔相成、不可分割，但卻不是并列的。 會作用的關(guān)系： ⑴ 法的規(guī)范作用，法主要是由法律規(guī)范（規(guī)則）構(gòu)成的，它是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范。 ⑵ 利益關(guān)系是復(fù)雜的，社會和國家用于調(diào)節(jié)利益的手段是多種多樣的，法律是一個重要手段，但也只是其中之一。從消極方面講，包括對有關(guān)利益的限制、禁止；對利益糾紛的裁決；對受損害一方提供補(bǔ)救；對侵害他人利益的行為實(shí)行制裁等等。 ⑵ 從憲法到每一個法律、法規(guī)都離不開對各種利益關(guān)系的直接與間接的調(diào)節(jié)； ⑶ 法律調(diào)節(jié)利益關(guān)系的形式是多種多樣的。 ： ⑴ 兼顧國家、集體、個人三者利益； ⑵ 兼顧多數(shù)利益與少數(shù)利益、長遠(yuǎn)利益與眼前利益 、整體利益與局部利益； ⑶ 效率優(yōu)先，兼顧公平； ⑷ 善于選擇最佳方案。但與中國古代的義與利之爭不同，西方的兩派