涉外侵權行為法律適用中雙重規(guī)則的存廢思考-資料下載頁
2024-11-17 22:11本頁面
【正文】 立法例應均已失去借鑒的價值不符合現(xiàn)今涉外侵權領域的開展無法處理現(xiàn)今多樣化的侵權案件類型?！菜摹承?結：從新近有代表性的立法例與舊的立法例的比擬可以反映侵權領域法律適用的一般大都引入現(xiàn)代沖突規(guī)那么的選法方式這也不得不促使我們從非常實際的角度來考慮終究是抱守舊規(guī)還是大膽地接納新的規(guī)那么。由此也不得不由衷地發(fā)出疑問：“雙重規(guī)那么〞到底還有沒有存在的必要？四、對我國?民法通那么?46條第2款的分析及對將來立法例的建議〔一〕對我國171。民法通那么187。46條第2款的分析171。民法通那么187。46條第2款規(guī)定：“法律不認為在領域外發(fā)生的行為是侵權行為的不作為侵權行為處理。此條款說明我國在立法中采用“雙重規(guī)那么〞。該條款看似詳備從積極的角度來看,這種做法似乎旨在維護作為被告的中國人的利益即當一個中國人在中國境外對一個外國人施行了侵權行為雖依侵權行為地法該行為為侵權行為但由于依地法即中國法不構成侵權行為而不作侵權行為處理那么該中國人認不承當責任。但細加分析存在如下問題：⒈適用條件不明該條款是否也適用對中國公民或法人提起的訴訟是否只適用于在中國提起的訴訟是否也適用于中國對外國做出的侵權之訴的判決的成認和執(zhí)行等那么沒有明文規(guī)定。從立法的宗旨看它們似乎應只是適用于以中國公民或法人為被告向中國人民提起的發(fā)生在中國領域外的侵權行為的訴訟以及中國人民對外國做出以中國公民或法人為被告的侵權之訴的判決的成認和執(zhí)行。 李雙元 金彭年 張茂 歐福勇：?中國國際私法通?〔第二版〕 法律2003年版第409頁 ⒉適用該條規(guī)定有眾多不盡如人意之處如在中國人不是施行侵權行為被告而是遭受侵權損害的原告仍套用這種做法就會使中國的受害人不能通過合理的救濟獲得必要的補償以維護自己的合法權益。在原被告為非同一國籍的外國人的情況下那么又必會在雙方當事人之間造成一種權利失衡的結果。因為畢竟這是一種偏向被告一方利益的做法假如為防止這種不利于中國原告以及致使外國當事人之間權利失衡的為難場面產生而僅將這種做法適用于被告是中國人的案件顯然又有違保障內﹑外國人平等原那么假如說這樣做即重疊適用地法以作控制是為了維護內國的公共秩序那么又難免有些牽強因為僅憑公共秩序保存制度就已經(jīng)足夠。 鄧杰：?國際私法分?2005年版39頁總之我國目前采取這種有限制地重疊適用地法和侵權行為地法的做法不僅目的不明積極作用有限而且造成諸多不利后果更重要的是這種做法僅適用于對侵權行為的認定而不涉及對侵權損害的賠償?shù)奶幚矶笳咄攀歉枰缘胤ㄓ枰钥刂频谋举|問題?！捕硨砹⒎ǖ慕ㄗh 通過上述對?民法通那么?46條第2款的分析顯見該規(guī)那么的存在弊大于利而且國際上較新的和成熟的典型立法如瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)和英國的成文國際私法〔雜項規(guī)定〕均未采用“雙重規(guī)那么〞而是吸收了當前國際私法理界在侵權領域開展的成果如侵權行為自體法理有限意思自治的引入適用對受害方有利的法律等足以證明“雙重規(guī)那么〞已失去它的生存土壤不合適時代的開展是應該淘汰的規(guī)那么因此筆者建議在將來我國制定國際私法法規(guī)時可考慮廢棄該規(guī)那么而是采用一些更先進的理。值得一提的是中國國際私法協(xié)會制定的?中國國際私法示范法?17條規(guī)定：“在境外發(fā)生的侵權行為以外國的法律為準據(jù)法時在侵權行為的認定以及在損害賠償限額方面該外國的法律與法律的規(guī)定相抵觸的不得適用。〞該條被認為是“有限雙重規(guī)那么〞在一定程度上彌補了?民法通那么?規(guī)定之缺乏在損害賠償處理這一要加以本質控制的關鍵問題上做出了明確的規(guī)定但仍然對侵權的認定予以堅持這是其不合理之處假如將來立法一定要適用“雙重規(guī)那么〞可僅就賠償?shù)奶幚砩现丿B適用地法。 內容總結（1）涉外侵權行為法律適用中“雙重規(guī)那么〞的存廢考慮
任 憲 龍*任憲龍宿遷學院社會效勞系法學教研室（2）〔二〕“雙重規(guī)那么〞的發(fā)端
一般認為“雙重規(guī)那么〞發(fā)端于英國應該是專指英國在理中的做法在英國稱之為“雙重可訴規(guī)那么〞（3）⒊適用“雙重規(guī)那么〞之結果據(jù)行為地屬不法行為而訴訟地法茍有不認其為不法行為者那么亦不發(fā)生損害賠償權反之據(jù)行為地法非不法行為者縱從訴訟地法須認為不法行為而亦無損害賠償之權利
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