【正文】 后續(xù)方案包括是否將于近提出利潤分配方案等；七〕上、聲明其已經(jīng)履行誠信義務(wù)有關(guān)本次理層及員工持股符合上及其他股東的利益不存在損害上及其他股東權(quán)益的情形。〞其第十八條更是明確規(guī)定“收買人為法人或者其他組織的應(yīng)當(dāng)披露如下根本情況：一〕收買人的名稱、注冊地、注冊資本、工商行政理部門或者其他機(jī)構(gòu)核發(fā)的注冊碼及代碼、企業(yè)類型及經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營限、稅務(wù)登記證碼、股東或者發(fā)起人的或者名稱如為有限責(zé)任或者股份〕、方式；二〕收買人包括股份持有人、股份控制人、一致行動人〕應(yīng)當(dāng)以方框圖或者其他有效形式全面披露其相關(guān)的產(chǎn)權(quán)及控制關(guān)系列出股份持有人、股份控制人及各層之間的股權(quán)關(guān)系構(gòu)造圖包括自然人、國有資產(chǎn)理部門或者其他最終控制人；收買人應(yīng)當(dāng)以文字簡要介紹收買人的主要股東及其他與收買人有關(guān)的關(guān)聯(lián)人的根本情況以及其他控制關(guān)系包括人員控制〕。三〕收買人在最近五年之內(nèi)受過行政處分與明顯無關(guān)的除外〕、刑事處分、或者涉及與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或者仲裁的應(yīng)當(dāng)披露處分或者受理機(jī)構(gòu)的名稱處分種類訴訟或者仲裁結(jié)果以及日、原因和執(zhí)行情況；四〕收買人董事、監(jiān)事、高級理人員或者主要負(fù)責(zé)人〕的、碼可以不在媒體〕、國籍長居住地是否獲得其他或者地區(qū)的居留權(quán)；前述人員在最近五年之內(nèi)受過行政處分與明顯無關(guān)的除外〕、刑事處分或者涉及與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或者仲裁的應(yīng)當(dāng)按照本款第三〕項(xiàng)的要求披露處分的詳細(xì)情況。五〕收買人持有、控制其他上百分之五以上的發(fā)行在外的股份的簡要情況。〞 　　此外我們還應(yīng)關(guān)注理層收買的除外主體資格問題。即法律、行政法規(guī)制止從事商業(yè)營利人員不能作為上理層收買的主體。如按工商企業(yè)法人的法定代表人審批條件和登記理暫行規(guī)定公務(wù)員、審訊、檢察在職干部等特殊人員制止從事商業(yè)營利活動。假如這些特殊身份人員在特殊身份沒有辭去之前利用理者收買的方式收買了企業(yè)那么這種收買是無效的。再如根據(jù)我國?公?和?工商企業(yè)法人的法定代表人審批條件和登記理暫行規(guī)定?對于在原企業(yè)被撤消營業(yè)執(zhí)照的法定代表人自撤消執(zhí)照之日起三年內(nèi)；因理不善企業(yè)被依法撤銷或宣告破產(chǎn)的企業(yè)負(fù)有主要責(zé)任的法定代表人在三年內(nèi)；刑滿釋放人員、勞教人員在滿和解除勞教三年內(nèi)；被立案調(diào)查的人員都不能作為MBO的主體。 二〕理層收買融資的法律問題 　　如前所述理層收買是杠桿收買的一種。在MBO的實(shí)際操作過程中由于收買標(biāo)的價值一般都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出收買主體的支付才能理層往往只可以支付得起收買價格中很小的一部。他們可以支付的部和收買價格之間的差額就要通過融資來彌補(bǔ)因此融資能否成功事關(guān)整個收買能否進(jìn)展和成功的關(guān)鍵。而在較大規(guī)模的理層收買中通常還需要有多個金融機(jī)構(gòu)結(jié)合組成的財團(tuán)來滿足這種融資的需求。西方興旺擁有高度成熟的資本企業(yè)和個人可以使用金融工具相當(dāng)廣泛而我國目前的資本還處在開展階段金融工具比較單一企業(yè)及個人還不能像西方那樣利用資本的優(yōu)勢。從操作程序上看國外理層收買融資通常以目的資產(chǎn)為抵押向銀行借貸大筆資金并發(fā)行垃圾債券完成后再歸還借貸資金并支付債券利息。 　　我國理層收買的融資方式主要表達(dá)為： 　　 　　通常的商事活動通過銀行貸款進(jìn)展融資不會存在法律障礙但理層收買卻無法采用。按照中國人民銀行1996年8月1日?貸款通那么?的規(guī)定借款人不得將貸款用于從事股本權(quán)益性否那么將承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任另有規(guī)定的除外〕[29]. 　　因此根據(jù)我國?商業(yè)銀行法?、?貸款通那么?和?法?的規(guī)定商業(yè)銀行向我國上理層提供資金用于施行MBO尚有法律上的障礙。?商業(yè)銀行法?第43條規(guī)定：“商業(yè)銀行在境內(nèi)不得從事信托和股票業(yè)務(wù)不得于非自用不動產(chǎn)。商業(yè)銀行不得向境內(nèi)非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)。本法施行前商業(yè)銀行已向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)的由另行規(guī)定施行。〞中國人民銀行公布的?貸款通那么?第71條第2款和第3款規(guī)定借款人用貸款進(jìn)展股本權(quán)益性或用貸款在有價、貨等方面從事投機(jī)經(jīng)營的由貸款人對其部或全部貸款加收利息；情節(jié)特別嚴(yán)重的由貸款人停頓支付借款人尚未使用的貸款并提早收回部或全部貸款。?法?33條規(guī)定銀行資金制止違規(guī)流入股。 　　顯然理層對上施行的MBO具有“股票業(yè)務(wù)〞和“股本權(quán)益性〞的性質(zhì)銀行的資金被上理層借貸后用于收買上的股份違背了制止銀行資金流入股的規(guī)定。由此可見目前銀行類金融機(jī)構(gòu)對上MBO給予貸款有違規(guī)之嫌。 　　我們認(rèn)為銀行資金不能進(jìn)入股的規(guī)定是不合理的銀行的資金進(jìn)入股應(yīng)是其的一種方式。應(yīng)當(dāng)允許理層收買借助銀行貸款進(jìn)展。 　　 　　理層可以通過擔(dān)保借款融資。但需要注意的是不能通過擬收買的目的上進(jìn)展擔(dān)保。中國證監(jiān)會?上與關(guān)聯(lián)方資金往來及上對外擔(dān)保假設(shè)干問題的?證監(jiān)發(fā)2003〕56〕明文規(guī)定“上不得為控股股東及本持股50以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何人或個人提供擔(dān)保〞。 　　詳細(xì)而言理層收買擔(dān)保融資過程中涉及的法律問題表現(xiàn)為?公?第60條第3款規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得以資產(chǎn)為本的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。〞人民公布的?施行?擔(dān)保法?假設(shè)干問題的解釋?第4條作出了進(jìn)一步明確的解釋：“董事、經(jīng)理違背?公?第60條規(guī)定以資產(chǎn)為本的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的擔(dān)保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的損失承當(dāng)連帶賠償責(zé)任。〞 　　顯然理層完成MBO后成為上的股東此時上為MBO收買主體提供擔(dān)保就具有向本股東提供擔(dān)保的性質(zhì)。理中有的采取了躲避即在施行MBO前當(dāng)理層還不是本股東時用上的資產(chǎn)為MBO收買主體提供擔(dān)保的來躲避上述法律的規(guī)定。但是由于擔(dān)保關(guān)系發(fā)生時理層等交易各方明知MBO收買主體將成為上的股東因此這個擔(dān)保行為有上理層濫用在上的職權(quán)之嫌。根據(jù)?公?23條的規(guī)定：“董事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守章程忠實(shí)履行職務(wù)維護(hù)利益不得利用在的地位和職權(quán)為自己謀取私利。〞和?上收買理?第7條的規(guī)定：“收買人不得利用上收買損害被收買及其股東的合法權(quán)益。制止不具備實(shí)際履約才能的收買人進(jìn)展上收買被收買不得向收買人提供任何形式的財務(wù)資助。〞理層用上的資產(chǎn)為MBO收買主體提供擔(dān)保的行為應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為理層人員也應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的法律后果。 　　 　　信托融資的法律機(jī)制淵源于?信托法?和?信托理?。?信托法?明確了委托人、受托人及受益人等法律主體的權(quán)利義務(wù)確立了信托財產(chǎn)的性原那么信托法律成為財產(chǎn)關(guān)系的一種有效的保護(hù)制度。?信托理?那么對信托的業(yè)務(wù)范圍作了界定：1〕受托經(jīng)營資金信托業(yè)務(wù)；2〕經(jīng)營企業(yè)資產(chǎn)的重組、并購以及工程融資、理財、財務(wù)參謀等中介業(yè)務(wù)；3〕代理財產(chǎn)的理、運(yùn)用與處分；4〕以自有財產(chǎn)為別人提供擔(dān)保；等等。以信托融資方式開拓理層收買業(yè)務(wù)始于2002年11月中旬重慶新華信托股份設(shè)立的5億元規(guī)模的專項(xiàng)MBO信托?！嘲l(fā)布宣布通過信托施行MBO成為國內(nèi)通過信托方式施行MBO的上[30]. 　　在施行MBO的過程中以?信托法?和?信托理?等信托法律制度為根據(jù)創(chuàng)造性地運(yùn)用信托法律關(guān)系不僅可以幫助理層解決資金問題而且可以防止專門設(shè)立收買主體從而簡化整個收買方案。信托法律關(guān)系在上MBO中的運(yùn)用可以有三種形式：第一信托機(jī)構(gòu)作為融資方為MBO提供收買資金。信托既可以承受私募包括海外〕的定向委托為MBO提供債權(quán)融資也可以發(fā)行集合資金信托方案吸收戰(zhàn)略者及社會閑置資金為上MBO融資。重慶新華信托股份推出的MBO資金信托方案就是發(fā)行5億元規(guī)模的定向MBO的集合資金信托。第二信托機(jī)構(gòu)作為受托人理層委托信托機(jī)構(gòu)收買上。如此那么理層就無須專門設(shè)立MBO收買主體可以躲避我國?公?的對外比例不得超過凈資產(chǎn)50的規(guī)定。第三信托機(jī)構(gòu)既承受等戰(zhàn)略者的委托或集合社會資金向施行MBO的理層提供收買資金又代表理層持有上的股份。內(nèi)容總結(jié)（1）我國上理層收買的法律規(guī)制分析
　一、上理層收買的定義和法律特征
　　所謂理層收買Management Buy—outs縮寫為MBO又譯經(jīng)理層收買、理者收買等〕是典型的舶來概念（2）二、理層收買的理根底研究
　　一〕西方經(jīng)濟(jì)學(xué)家理層收買的理闡釋及其評析
　　任何商事制度的存在均有其理根底（3）[19]
　　我國理層收買是隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化產(chǎn)生的