【正文】 】施工方敗訴。原因是沒有簽證的證據(jù)。 典型判例29】 2003年1月22日盛山與建順建筑就深排水工程簽訂?深排水工程合同?約定:深排水工程采用鋼板支撐方式】進(jìn)展施工包干總價為267萬元。 后在施工過程中由于現(xiàn)場地質(zhì)條件的變化已不能采用原定的鋼板支撐方式進(jìn)展施工建順建筑曾屢次向盛山提出對放坡系數(shù)的不同盛山在建順建筑提交的“深排水工程報檢單〞上簽署了“坡度按要求計(jì)深度按設(shè)計(jì)計(jì)〞。 最終建順建筑采用大開挖方式】進(jìn)展施工。 2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗(yàn)收合格盛山也簽署蓋章了驗(yàn)收表。 2003年6月4日雙方就深排水工程造價調(diào)整事宜簽訂??深排水工程造價不按合同約定的造價結(jié)算暫按360萬元為結(jié)算基數(shù)實(shí)際總造價在合同根底上待建順建筑向盛山提交調(diào)整報價經(jīng)雙方確認(rèn)后執(zhí)行。后雙方對深排水工程造價不能達(dá)成一致提起仲裁經(jīng)委托審價:按鋼板樁支撐施工費(fèi)用為324萬；按大開挖施工費(fèi)用為517萬。律師解答】地質(zhì)條件是招、報價、簽訂施工合同的根據(jù)之一。雙方在報價、簽訂施工合同時針對的是已經(jīng)知道的或者的地質(zhì)條件。履行過程中出現(xiàn)跟不一樣的地質(zhì)條件導(dǎo)致施工方案改變這種變化在工程上叫做工程變更。在法律上叫做合同根底條件變更。這個變更是由于發(fā)包方提供的資料不準(zhǔn)確造成的施工方應(yīng)該承擔(dān)損失。但是詳細(xì)到某一個案件增加的費(fèi)用由誰承擔(dān)要看詳細(xì)情況。本案原設(shè)計(jì)用鋼板支撐后跟發(fā)包方協(xié)商發(fā)包方要求按設(shè)計(jì)施工。最后承包方采用大開挖的方式完成了工程。大開挖的方式是發(fā)包方自己定的方案沒有經(jīng)過協(xié)商。所以發(fā)包方不同意補(bǔ)償費(fèi)用。施工方應(yīng)該從三點(diǎn)強(qiáng)調(diào)其行為的合理性】一是地質(zhì)條件變了簽訂合同時的狀態(tài)變了理應(yīng)改變價格這是由施工合同的特點(diǎn)的；二是采取的施工方案是為了施工的需要不是擅自改變施工方案而且方案是合理的費(fèi)用也是合理的；三是發(fā)包方發(fā)現(xiàn)地質(zhì)條件變化后了發(fā)包方發(fā)包方對施工過程和施工方案是明知的沒有阻止而且對工程質(zhì)量進(jìn)展了驗(yàn)收從法律角度講是一種默認(rèn)行為。判決】混合過錯損失分擔(dān)。承包方有欠妥的地方】應(yīng)當(dāng)跟發(fā)包方共同確定新的施工方案后再施工。承包方的義務(wù)】作為承包方一旦發(fā)現(xiàn)原施工方案因?yàn)榈刭|(zhì)情況變化不能施行必須在第一時間首先業(yè)主和監(jiān)理方通過協(xié)商針對新的地質(zhì)條件確定新的施工方案確定新的價格。假設(shè)不經(jīng)過業(yè)主和甲方同意擅自改變方案不但損失很難追回還有可能承擔(dān)平安、工責(zé)任。正確的操作方式是一定要先形成變更再施工。針比照擬大的變更必須先簽證后施工必要時可以停工。？ 典型判例22】 2005年4月泰富房產(chǎn)為開發(fā)建立泰富別墅工程公開書中明確要求人到現(xiàn)場實(shí)地勘察后再制作書。宏盛建筑中標(biāo)在其書中的措施工程計(jì)價表第3項(xiàng)標(biāo)明:本工程臨時施工道路出入口已完善場地已平整并作出了分局部項(xiàng)合價x2的臨時設(shè)施費(fèi)的報價。5月18日泰富房產(chǎn)與宏盛建筑簽訂施工合同。 施工前泰富房產(chǎn)在完成施工工地的土方工程后現(xiàn)場存在一條經(jīng)加工后可用作臨時施工道路的路形。由于施工現(xiàn)場的實(shí)際標(biāo)高高于工程設(shè)計(jì)標(biāo)高因此宏盛建筑為便于施工于2005年5月30日開挖路基土方修筑施工道路。 同年6月21日泰富房產(chǎn)及監(jiān)理在載明施工道路制作方案的外簽證現(xiàn)場確認(rèn)單上簽字確認(rèn)。 2005年6月30日宏盛建筑進(jìn)場施工。2006年5月10日工程開工。 2007年7月4日工程經(jīng)造價機(jī)構(gòu)審價在泰富房產(chǎn)與宏盛建筑一致確認(rèn)的根底上審定工程總價為1930萬元未計(jì)入該項(xiàng)施工道路的工程造價。2007年12月25日宏盛建筑以泰富房產(chǎn)未將其建造的施工道路的工程造價計(jì)人工程審價工程內(nèi)為由向提起訴訟要求其支付施工道路的工程款。江蘇南京玄武區(qū)一審訊決】律師解答】這是一個報價風(fēng)險承擔(dān)問題。雙方爭議的焦點(diǎn)】是施工方為施工修筑的臨時道路是不是包含在報價內(nèi)。假設(shè)包含在報價內(nèi)就不應(yīng)該再計(jì)算費(fèi)用；假設(shè)沒有包含在報價內(nèi)就應(yīng)該計(jì)算費(fèi)用。本案不應(yīng)再計(jì)算費(fèi)用：理由如下】 通過當(dāng)?shù)亟ㄖこ藤M(fèi)用定額施工道路屬于臨時設(shè)施。施工方報價時了現(xiàn)場取費(fèi)中有2的臨時設(shè)施費(fèi)。作為施工方已經(jīng)現(xiàn)場踏勘失誤的風(fēng)險應(yīng)該由承包方承擔(dān)。從合同法角度講是要約邀請是要約中標(biāo)書是承諾前勘察了現(xiàn)場報價里邊含有完好的臨時設(shè)施費(fèi)這個報價構(gòu)成合同條件對雙方是有約束力的。判決】不增加費(fèi)用。？典型判例31】 2002年9月宿江建立與俱樂部簽訂了?土方工程合同?約定合同開工日為2002年9月15日開工日為2003年1月22日。包干總價為人民幣1580萬元。 在土方工程中人工湖開挖工程原設(shè)計(jì)邊坡坡度為1:2一1: ,宿江建立實(shí)際按圖施工過程中反復(fù)出現(xiàn)塌方、滑坡現(xiàn)象導(dǎo)致二次挖、填工作特別是湖底最深的2人工湖施工采用毛竹打樁圍護(hù)等措施也無濟(jì)于事。2002年12月17日俱樂部簽發(fā)?解決場內(nèi)挖填土方不平衡的變更?指出:“在施工時根據(jù)現(xiàn)場土質(zhì)情況可以適當(dāng)加大湖泊邊坡坡度。〞 2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗(yàn)收合格宿江建立于2003年10月11日退場且未完成全部工程。 之后雙方就因?qū)掖畏倒ぎa(chǎn)生的土方工程款的承擔(dān)問題發(fā)生爭議2005年11月2日宿江建立提起仲裁。 仲裁委委托造價鑒定機(jī)構(gòu)所作的?審價?中列明該土方工程返工費(fèi)用】為140392元因雙方存在爭議未計(jì)入造價中。 律師解答】仲裁裁決】返工的原因既有設(shè)計(jì)原因也有施工原因。設(shè)計(jì)原因在于邊坡坡度不夠施工方原因在于沒有及時要求修改方案應(yīng)屬混合過錯。返工造成了損失雙方分擔(dān)。假設(shè)是比較大的坍塌事故有可能還要通過質(zhì)量和技術(shù)鑒定通過鑒定來確定責(zé)任。施工方應(yīng)對變更不利】一旦發(fā)現(xiàn)原方案不適宜地質(zhì)情況應(yīng)該立即業(yè)主和監(jiān)理共同協(xié)商解決不要等到出現(xiàn)屢次返工后再協(xié)商因?yàn)檎f不清楚是施工問題還是設(shè)計(jì)問題。本來施工方可以不承擔(dān)損失的未及時簽證、索賠造成被動。 典型判例32】 2001年4月28日建筑與置業(yè)簽訂?建立工程施工合同?約定:置業(yè)將其開發(fā)的住宅工程工程發(fā)包給建筑承建工程內(nèi)容為住宅樓及相應(yīng)的配套設(shè)施。合同開工日為2001年7月1日開工日為2002年12月31日工總?cè)諝v天數(shù)540天。合同價款按每平方米建筑面積包干價1250元計(jì)算價9500萬元；因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日開工工程師應(yīng)以書面形式乙方推延開工日。發(fā)包人賠償乙方因延開工造成的損失并相應(yīng)順延工。承包人在工延誤情況發(fā)生后14天內(nèi)就延誤的工以書面形式向工程師提出逾視為未發(fā)生工延誤。 2001年8月31日及12月19日置業(yè)獲得了工程17樓地上、地下局部的施工容許證。2001年12月21日置業(yè)向建筑發(fā)出開工告知該工程17樓地下建筑局部的施工容許證已于2001年12月20日獲得為此該工程開工前的報批手續(xù)已全部完成具備開工條件請建筑簽發(fā)開工開工時間為2001年12月23日。 2001年12月23日建筑正式開工2003年8月1日工程開工驗(yàn)收合格。 之后因雙方就工程結(jié)算等問題未能協(xié)商一致建筑訴至。訴訟懇求包括窩工損失費(fèi)等。 上海一中院2004年一審訊決】律師解答】這個案例涉及兩個問題：一是：合同明確約定：在約定的限內(nèi)不提出索賠視為放棄。這種約定能否排除訴訟時效的適用】？另一個是時效的起算點(diǎn)】問題。2年從何時開始算？上海的觀點(diǎn)】是：合同約定的索賠時限不能排除或者限制法律規(guī)定的訴訟時效雖然沒有在約定的時限內(nèi)提出索賠并不喪失適用民事訴訟時效要求索賠的權(quán)利。這是很多法官的主流觀點(diǎn)。我們可以這個觀點(diǎn)歸納幾個理由：從索賠內(nèi)容的法律性質(zhì)來看有很多屬于違約責(zé)任、違約賠償責(zé)任等規(guī)定施工合同索賠時限的主要目的是為了提醒合同雙方及時固定證據(jù)。索賠或行為都是發(fā)生在施工間索賠根本上都跟施工現(xiàn)場有關(guān)時效性很強(qiáng)假設(shè)不及時固定證據(jù)索賠就會陷入被動所以要督催雙方及時索賠或者固定證據(jù)；適用訴訟時效符合中國國情。國外邊索賠邊施工但是在國內(nèi)一說索賠可能就翻臉了施工方為了繼續(xù)施工就要放棄或者暫緩索賠等到結(jié)算時再說。訴訟時效的起算點(diǎn)】的主流觀點(diǎn):工程結(jié)算之日起算。本案給出的理由】考慮到工程施工合同結(jié)算的整體性原那么在工程款尚未結(jié)算之前不應(yīng)就某一項(xiàng)費(fèi)用懇求單獨(dú)計(jì)算訴訟時效。這個觀點(diǎn)和給的??是一致的。風(fēng)險防范】嚴(yán)格按照索賠時限和程序提出索賠即使不能及時獲得滿意的結(jié)果但是也固定了證據(jù)待結(jié)算或者訴訟時一并解決。？ 典型判例33】 1996年9月9日東辰置業(yè)與欣和建工就某凈水廠工程簽訂固定總價合同。 1997年12月25日工程通過驗(yàn)收并投人使用。 1998年9月18日欣和建工向東辰置業(yè)發(fā)將24份有爭議的工程工程費(fèi)用結(jié)算單提交東辰置業(yè)要求東辰置業(yè)研究解決。 1998年9月28日雙方召開專題會議對少數(shù)尚有爭議的費(fèi)用工程監(jiān)理在其簽發(fā)的寫明“如上述承包人不能承受的話可以通過其他手段解決。〞 1998年11月26日經(jīng)雙方及監(jiān)理簽字認(rèn)可確定了開工結(jié)算金額為762519萬元。隨后雙方結(jié)清了剩余工程價款。 1999年12月22日欣和建工提起仲裁要求東辰置業(yè)支付原有爭議的24項(xiàng)費(fèi)用中未同意支付的9項(xiàng)費(fèi)用。律師解答】這是一個很實(shí)務(wù)的問題。就這個案件來講答案是明確的就是可以提起索賠因?yàn)檫@工程屬于甩項(xiàng)結(jié)算結(jié)算金額里沒有涉及這局部內(nèi)容也沒有明確放棄或排除這局部利益當(dāng)然可以就這局部內(nèi)容提起索賠。在沒有約定的情況下是否可以索賠】？按照國際慣例結(jié)算是對合同權(quán)利義務(wù)的總清算結(jié)算后不應(yīng)該再有其它爭議。但是國際慣例并不當(dāng)然適用于我們。從國內(nèi)情況來看只要結(jié)算時沒有涉及的內(nèi)容并且結(jié)算時也沒有類似于“結(jié)算后無其它爭議〞的約定就可以索賠。為了防止這種爭議建議】結(jié)算時雙方在結(jié)算書里明確寫明：結(jié)算后再無其他爭議不能再提起任何索賠要求。？ 典型判例34】 1995年7月31日中通二建與峰創(chuàng)就榮創(chuàng)大廈工程簽訂建立工程施工合同。合同約定了有關(guān)工程質(zhì)量要求與處分、結(jié)算根據(jù)、合同價款及支付方式等工程造價暫估為人民幣2800萬元執(zhí)行93定額及其當(dāng)?shù)卦靸r主部門公布的規(guī)定并以經(jīng)審定的開工結(jié)算作為結(jié)算根據(jù)。 1998年9月10日榮創(chuàng)大廈工程通過開工驗(yàn)收。 1999年3月23日中通二建將工程的開工結(jié)算書送交峰創(chuàng)審核。 在結(jié)算對賬過程中中通二建提出其在施工中為使素水泥漿與混凝土墻面結(jié)合得更牢在大廈15層以下采用了對混凝土鑿毛處理】而16層以上采用了界面劑】要求增加費(fèi)用。峰創(chuàng)以其未提出設(shè)計(jì)變更為由回絕中通二建的要求。 對此雙方屢次協(xié)商未果后中通二建向提起訴訟。律師解答】根本原那么】解決問題的關(guān)鍵是這個措施費(fèi)是否含在原報價中？假設(shè)沒有含在原報價中要看是原因增加了措施費(fèi)？假設(shè)是工程變更增加了措施費(fèi)應(yīng)該計(jì)費(fèi)；假設(shè)是施工方施工技術(shù)、理等問題增加了措施費(fèi)那就不應(yīng)該增加。根本領(lǐng)實(shí)：施工圖紙里沒有鑿毛和界面劑】處理這個工作內(nèi)容施工方為保證施工質(zhì)量增加的措施。我認(rèn)為不應(yīng)該增加。理由如下】施工圖紙里沒有鑿毛和界面劑的要求說明不用鑿毛和界面劑也能到達(dá)質(zhì)量要求；工程質(zhì)量是明確的對照圖紙和如何能到達(dá)這樣的質(zhì)量施工方報價時是考慮過的；圖紙?jiān)O(shè)計(jì)沒有缺陷答疑、會審、交底時也沒有提出問題；本案不存在新技術(shù)、新工藝、新材料對于應(yīng)不應(yīng)該采取特殊措施施工方是可以預(yù)見到的； 本案不屬于工程變更沒有進(jìn)步質(zhì)量施工方是在原報價施工方案根底上增加的施工措施。所以費(fèi)用不應(yīng)該增加。、現(xiàn)場材料和設(shè)備的保義務(wù) 典型判例35】 1993年2月27日港務(wù)和建筑簽訂雜貨碼頭前方工程施工合同合同訂立后建筑進(jìn)場施工。 1993年8月18日港務(wù)建筑:“根據(jù)保稅區(qū)委會和港區(qū)建會精你承建雜貨碼頭所有在建工程自接到之日起立即停頓施工。〞接到后建筑即停頓施工未對提出異議。之后雙方也未對庫存材料、設(shè)備進(jìn)展盤點(diǎn)清理也未移交手續(xù)。 。 之后因工程款支付等糾紛雙方無法協(xié)商一致建筑向提起訴訟。律師解答】停工并沒有解除合同。停工間整個施工現(xiàn)場歸施工方理施工方應(yīng)該履行已完工程、現(xiàn)場材料和設(shè)備的保義務(wù)這是一種合同義務(wù)。本案施工方未盡到保義務(wù)理應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。假設(shè)合同解除了雙方應(yīng)有交接手續(xù)包括現(xiàn)場材料的清點(diǎn)、已完工程量確實(shí)認(rèn)、移交設(shè)備移交等。解除合同不僅僅是書面的解除現(xiàn)場利益的清理更重要】。遇到這種情況切記一定要有書面的交接手續(xù)按約定清理現(xiàn)場。從實(shí)體權(quán)利義務(wù)上解除合同。？ 典型判例36】 1997年6月寶源置業(yè)與安義建筑簽訂?裝飾工程施工合同?約定由安義建筑以包工包料的方式承包寶源置業(yè)城的室內(nèi)裝飾工程以及鍋爐、餐桌餐椅、音響設(shè)備等設(shè)備的采購總造價為7866000元。 7月6日雙方又簽訂?協(xié)議書?約定:安義建筑應(yīng)在每個工程開工前向?qū)氃粗脴I(yè)提供詳細(xì)的施工圖紙并要得到認(rèn)定方可施工。大廈所有需購置的設(shè)備、音響、燈具等安義建筑應(yīng)作出采購方案在10日前寶源置業(yè)由寶源置業(yè)指派專人對所購設(shè)備、器材進(jìn)展認(rèn)定否那么因此造成的一切損失寶源置業(yè)不予承擔(dān)。采購方案認(rèn)定程序：乙供甲定】 合同簽訂后安義建筑按時進(jìn)入現(xiàn)場施工并開始為寶源置業(yè)訂購設(shè)備。之后雙方因工程款問題發(fā)生爭議工程因此停工。其中霓虹燈工程安義建筑提供了給霓虹燈廠家的付款憑據(jù)造價鑒定人證明在鑒定過程中見到了有姓“馬〞的簽名的霓虹燈設(shè)計(jì)圖霓虹燈廠家證明在設(shè)計(jì)過程中與寶源置業(yè)有過協(xié)商修改霓虹燈設(shè)計(jì)圖上面有寶源置業(yè)代表馬某的簽字。 協(xié)商無果后安義建筑向提起訴訟。律師解答】?人民解釋?9條規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的按照施工過程中形成的簽證等書面確認(rèn)。承包人可以證明發(fā)包人同意其施工】但未能提供簽證證明工程量發(fā)生的可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。〞 所謂同意】應(yīng)該包括明示的同意和默示的同意明示是指有書面指的默示是指知道但沒反對該驗(yàn)收驗(yàn)收該監(jiān)理監(jiān)理。實(shí)務(wù)中我們盡量獲得明示的同意。這個案件施工方操作不假設(shè)沒有姓馬的簽字這個案件可能是另外一種結(jié)果。計(jì)價問題】本來雙方可以定好價格再去采購由于不履行合同導(dǎo)致價格爭議只能按照?院施工合同解釋?來確定價格：6條規(guī)定：當(dāng)事人對建立工程的計(jì)價或者計(jì)價有約定的按照約定結(jié)算工程價款。 因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建立工