【正文】 反訴才可以提出支付工程款的懇求。院認(rèn)定并判決】：合同無效開發(fā)商與建筑企業(yè)按照7:3比例承擔(dān)履行無效合同所造成的損失。上面講的是無效合同的結(jié)算順便說一下無效合同的工和質(zhì)量保修責(zé)任】?解釋一?對無效合同的結(jié)算有了原那么質(zhì)量合格參照結(jié)算。?解釋二?征求稿：對無效合同的工和質(zhì)量保修責(zé)任規(guī)定了處理原那么。?院解釋二?“質(zhì)量合格工、保修責(zé)任按照合同約定履行法律有制止性規(guī)定的除外。〞所謂制止性規(guī)定我的理解比方?jīng)]有資質(zhì)就不能履行保修責(zé)任只能折價(jià)賠償。具備相應(yīng)資質(zhì)的可以承擔(dān)保修、工責(zé)任。 ？ 典型判例8】 1994年9月2日宏富開發(fā)與聯(lián)和建筑簽訂?建立工程施工合同?該合同約定:1994年9月10日開工1995年8月10日開工。土建工程按?黔南88估價(jià)表?補(bǔ)充“91269〞文安裝工程按全統(tǒng)安裝定額90價(jià)目表補(bǔ)充“91269〞文審定的施工圖加減現(xiàn)場簽證加設(shè)計(jì)變更增加的工程量為最終價(jià)款。如當(dāng)?shù)囟~主部門有新、新規(guī)定按新、新規(guī)定執(zhí)行。 1996年3月28日工程正式開工。 合同履行間聯(lián)和建筑與宏富開發(fā)駐工地代表曹某等人經(jīng)協(xié)商土建工程按93定額加套95122文安裝工程按90定額加套95122文報(bào)工程進(jìn)度。 從1996年4月27日起至工程開工聯(lián)和建筑按上述定額所報(bào)的工程價(jià)款結(jié)算表現(xiàn)場施工負(fù)責(zé)人及施工人員均簽字認(rèn)可并加蓋了宏富開發(fā)的公章。宏富開發(fā)開具給聯(lián)和建筑的物資調(diào)撥單亦均按93定額計(jì)價(jià)。 1998年7月17日宏富開發(fā)收到了聯(lián)和建筑提交的工程結(jié)算書但未批準(zhǔn)或提出修改。 1998年9月8日聯(lián)和建筑向提起訴訟懇求工程按雙方商定后的定額進(jìn)展結(jié)算由宏富開發(fā)支付工程欠款及逾給付的違約金并賠償延開工的損失。律師解答】合同簽訂了一種計(jì)價(jià)方式履行合同中甲方駐工地代表和施工方協(xié)商變更了計(jì)價(jià)方式。后結(jié)算時(shí)甲方不認(rèn)可這種變更。該變更是否有效？分兩種情況：招的工程 1〕強(qiáng)迫性招工程違犯?招法?第46條規(guī)定本質(zhì)性變更無效。 2〕非強(qiáng)迫性工程但采用了招程序簽訂施工合同。無效理由同上。非強(qiáng)迫性招工程直接簽合同。 本案曹某是駐工地代表只要沒有限制性授權(quán)就是職務(wù)行為。簽證不違犯法律、行政法規(guī)強(qiáng)迫性規(guī)定。判決】認(rèn)定簽證有效。？ 典型判例9】 1993年9月1日、1994年4月10日和同年5月1日長林建筑與仁達(dá)房產(chǎn)簽訂三份?建立工程施工合同?約定由長林建筑承建春小區(qū)三棟住宅樓工程按全民三級施工圖加系數(shù)和有關(guān)進(jìn)展結(jié)算。 1993年8月、1994年6月工程開工。1994年12月末和1995年12月末工程分別開工并交付使用。仁達(dá)房產(chǎn)在工程開工后遲遲不作結(jié)算長林建筑屢次催告也沒有結(jié)果。 1997年5月12日急于想得到工程款的長林建筑鑒于仁達(dá)房產(chǎn)“即行結(jié)清〞的承諾作出讓步按每平方米造價(jià)560元與仁達(dá)房產(chǎn)進(jìn)展了結(jié)算。雙方均在該工程結(jié)算表上簽字蓋章。 1997年10月23日長林建筑向仁達(dá)房產(chǎn)發(fā)出催款但仁達(dá)房產(chǎn)仍未付款。 1998年4月長林建筑向提起訴訟訴請判仁達(dá)房產(chǎn)給付工程款及其利息撤銷雙方于1997年5月12日簽訂的工程結(jié)算書。 。律師解答】讓利的法律效力分兩種情況： 招的工程分三種情形： 1〕人讓利作為的內(nèi)容之一有效； 2〕中標(biāo)后簽訂合同時(shí)讓利無效；違犯?招法?第46條規(guī)定構(gòu)本錢質(zhì)性變更。 3〕結(jié)算時(shí)讓利有效。 非強(qiáng)迫性的工程直接簽合同。在各個(gè)階段的讓利一般都是有效的。從法律角度講結(jié)算書的法律性質(zhì)是一份合同。途徑有四個(gè)】：協(xié)商；訴訟—申請撤銷或者變更假設(shè)夠成顯失公平、重大誤解；起訴要求按照?合同法?認(rèn)定無效；按照?招法?第46條認(rèn)定讓利無效。 判決】通過造價(jià)鑒定鑒定價(jià)格比結(jié)算單價(jià)高出128元就此認(rèn)定顯失公平。我認(rèn)為這個(gè)案件對如今沒有借鑒意義】理念不一樣了如今是計(jì)價(jià)完全是通過形成價(jià)格只要反映的是意思自治就是公平的沒有像定額那樣的比較根據(jù)了。這個(gè)案件雖然沒有借鑒意義但是這個(gè)案例給我們一個(gè)啟示】假設(shè)我們想把不得已讓利的過程記錄下來比方錄音等等或者把讓利條件寫進(jìn)結(jié)算書假設(shè)不能按約定履行應(yīng)該回到讓利前的狀態(tài)或者把讓利的額度作為違約金寫進(jìn)合同對施工方是有利的。 典型判例10】 1995年7月31日中通二建與峰創(chuàng)就榮創(chuàng)大廈工程簽訂建立工程施工合同。合同約定了有關(guān)工程質(zhì)量要求與處分、結(jié)算根據(jù)、合同價(jià)款及支付方式等工程造價(jià)暫估為人民幣2800萬元執(zhí)行?93定額?及其當(dāng)?shù)卦靸r(jià)主部門公布的規(guī)定并以經(jīng)審定開工結(jié)算作為結(jié)算根據(jù)。 1995年8月工程開工。1998年9月25日工程通過開工驗(yàn)收。 1998年12月15日工程籌建處會同現(xiàn)場監(jiān)理部對兩年前施工的圍護(hù)樁程度支撐因變更增加的工程量補(bǔ)做了簽證。 1999年2月1日中通二建與峰創(chuàng)就結(jié)算問題達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議約定:在結(jié)算前對施工過程中手續(xù)不全之處采用補(bǔ)簽證的解決。 但在開工結(jié)算過程包人認(rèn)為上述事后簽證不能反映當(dāng)時(shí)施工的情況沒有效力不能作為結(jié)算根據(jù)。中通二建認(rèn)為應(yīng)作為結(jié)算根據(jù)雙方屢次協(xié)商未果后中通二建向提起訴訟。律師解答】本案事后簽證有效：理由如下：沒有那一條法律規(guī)定說事后補(bǔ)簽是無效的簽證所代表的是雙方對某項(xiàng)根本領(lǐng)實(shí)的認(rèn)可可以在當(dāng)時(shí)認(rèn)可也可以在事后追認(rèn)這是法律允許的。只要符合根本領(lǐng)實(shí)就是有效的。本案合同有約定可以補(bǔ)簽手續(xù)；業(yè)主和監(jiān)理都有簽字；業(yè)主認(rèn)為沒有反響情況應(yīng)該舉證；事后補(bǔ)簽符合工程慣例。實(shí)務(wù)中經(jīng)常有這樣的情況事后或者結(jié)算時(shí)補(bǔ)充一些手續(xù)這種補(bǔ)充也是對施工資料的一種完善因?yàn)檫@些東西要備案的。本案發(fā)包方認(rèn)為事后簽證要求認(rèn)定無效的理由沒有法律根據(jù)】途徑有四個(gè)】：協(xié)商；訴訟—申請撤銷或者變更假設(shè)夠成顯失公平、重大誤解；起訴要求按照?合同法?認(rèn)定無效；按照?招法?第46條認(rèn)定讓利無效。 很顯然四種情況都行不通。判決】：事后補(bǔ)簽的法律性質(zhì)屬于雙方對前頭行為的追認(rèn)。只要反映的是客觀就應(yīng)該沒有問題是有效的。提一個(gè)問題】假設(shè)雙方約定了嚴(yán)格的簽證時(shí)限施工方?jīng)]有在時(shí)限內(nèi)提出簽證要求是否喪失權(quán)利？我認(rèn)為不喪失。?解釋?：雖然沒有簽證或者簽證無效但是我能證明是發(fā)包方同意我施工的就可以。】為由否認(rèn)簽證的效力？ 典型判例11】 1996年啟迪建筑和鴻途房產(chǎn)簽訂了公寓工程施工合同。 施工過程中因?yàn)殡p方合同中約定適用的定額中沒有墻面批嵌價(jià)格的規(guī)定啟迪建筑根據(jù)合同約定的定價(jià)及建筑通常做法向鴻途房產(chǎn)報(bào)了單價(jià)分析資料。1997年8月2日鴻途房產(chǎn)在啟迪建筑報(bào)送的單價(jià)分析表上蓋章確認(rèn)。 1998年10月工程開工驗(yàn)收合格后交付鴻途房產(chǎn)使用。 1999年啟迪建筑向鴻途房產(chǎn)送交了開工結(jié)算書及相關(guān)資料。開工結(jié)算過程中鴻途房產(chǎn)認(rèn)為批嵌價(jià)格過高要求調(diào)整批嵌價(jià)格并堅(jiān)持假設(shè)啟迪建筑不同意調(diào)整價(jià)格就不結(jié)算、不付款還提供了2001年5月15日上海定額總站發(fā)布的?裝飾工程107膠白水泥滿批二遍定額?要求按該調(diào)整批嵌價(jià)格。啟迪建筑認(rèn)為鴻途房產(chǎn)所稱價(jià)格太高缺乏根據(jù)在批嵌施工中其所使用的白水泥、膠水、石膏粉等均系高品質(zhì)材料并采用了高級施工工藝施工質(zhì)量一流其所花的本錢符合當(dāng)時(shí)的價(jià)格。 雙方就該問題未能協(xié)商一致導(dǎo)致工程一直未能開工結(jié)算。 2002年8月啟迪建筑向提起訴訟要求鴻途房產(chǎn)支付拖欠的工程款。律師解答】簽證的法律性質(zhì)】簽證的法律屬性是合同通常叫補(bǔ)充協(xié)議。之所以叫補(bǔ)充協(xié)議是因?yàn)楹炞C是在大合同項(xiàng)下的補(bǔ)充內(nèi)容簽證的作用既是合同也是履行合同的憑證。按照?2021計(jì)價(jià)?現(xiàn)場簽證是指發(fā)包人現(xiàn)場代表或其授權(quán)的監(jiān)理人、造價(jià)咨詢?nèi)恕撑c承包人現(xiàn)場代表就施工過程中涉及的責(zé)任所做的簽認(rèn)證明?！恳话闱闆r下簽證無需蓋章只要現(xiàn)場代表和監(jiān)理簽字就可以假設(shè)合同有特別約定的除外。所謂價(jià)格過高站在法律角度來看應(yīng)該從顯失公平或者重大誤解角度來理解。要想應(yīng)該要求撤銷或者變更法律根據(jù)是?合同法?第53條。這個(gè)簽證是有效的主要是以下幾點(diǎn)理由： 本案雙方是根據(jù)單價(jià)分析表上蓋章確認(rèn)的單價(jià)確定的而且是在沒有相應(yīng)定額的情況下商定的過程和原因都很明晰、明確符合要約和承諾的規(guī)定；達(dá)不到顯失公平的程度也不存在欺詐、脅迫、乘人之危等情形； 內(nèi)容客觀。 要求以“上海定額總站發(fā)布的?裝飾工程107膠白水泥滿批二遍定額?調(diào)整批嵌價(jià)格〞。沒有法律或者合同根據(jù)。 經(jīng)濟(jì)條件下法律不直接干預(yù)合同價(jià)格。價(jià)格上下是合同雙方的事情。按照?合同法?規(guī)定法律對合同價(jià)格的干預(yù)只有兩種情形一是情勢變更二是雙方對價(jià)格約定不明確的情況下。 因此】是雙方充分協(xié)商后簽訂的而且是根據(jù)原合同中的計(jì)價(jià)簽訂的沒有違犯大合同的原那么且加蓋了發(fā)包方的簽訂符合要約和承諾的要求因此是合法有效的。判決】：簽證有效。 如何簽證】從?合同法?角度講假設(shè)發(fā)包方想這個(gè)簽證：有四個(gè)途徑；一是雙方協(xié)商變更；二是行使?合同法?規(guī)定的撤銷、變更權(quán)在一年內(nèi)向或者仲裁機(jī)構(gòu)懇求撤銷或變更理由是顯失公平或者重大誤解。這個(gè)一般很難做到因?yàn)轱@失公平?jīng)]有；再者公平原那么是在意思自治原那么之下的一個(gè)原那么不多么不公平是你自己做出的；想違犯老實(shí)信譽(yù)原那么老實(shí)信譽(yù)原那么也是很高的一個(gè)原那么而且是總那么；三是根據(jù)?合同法?第52條要求認(rèn)定無效。四是從?招法?第46條著手看看計(jì)價(jià)行為跟合同比較是否存在本質(zhì)性變更。從這個(gè)案件來看都走不通?！繛橛梢堰_(dá)成一致的結(jié)算書辦？ 典型判例12】 1992年6月13日長城開發(fā)與啟航建工簽訂施工合同該合同約定工程承包范圍是化工碼頭、雜貨碼頭及駁岸工程工程總造價(jià)為1695萬元在承包范圍內(nèi)包干使用包工包料。 1992年7月15日啟航建工進(jìn)場施工。 1992年10月8日、9日長城開發(fā)與啟航建工召開會議以形式對化工、雜貨碼頭標(biāo)外增加工程進(jìn)展了約定。設(shè)計(jì)沒有列為參加啟航建工、長城開發(fā)及其上級港務(wù)參加了會議。 該份名為((設(shè)計(jì)修改補(bǔ)充?的實(shí)際上是一份工程發(fā)包合同。該紀(jì)要約定:標(biāo)外增加工程包括道支架、化工雜貨碼頭值班平臺以及圍堰工程啟航建工根據(jù)施工圖紙計(jì)算工程量編制。設(shè)計(jì)修改局部由啟航建工編制后報(bào)長城開發(fā)修改。 該標(biāo)外工程實(shí)際于1992年7月5日開工1993年5月28日開工。 1994年3月經(jīng)工程結(jié)算并經(jīng)建行審核標(biāo)外工程造價(jià)為2665688元。 長城開發(fā)在工程結(jié)算審查定案書上簽字同意建行審核但始終未付款。啟航建工屢次追討長城開發(fā)以標(biāo)外工程結(jié)算存在重復(fù)計(jì)算及冒算為由要求修正結(jié)算書雙方協(xié)商無果后啟航建工遂向提起訴訟。 律師解答】 就這個(gè)案件來看建行作為專業(yè)機(jī)構(gòu)審查了結(jié)算沒有提出異議；業(yè)主也審查了結(jié)算也沒有提出異議；高估冒算】的法律性質(zhì)：是一種欺詐行為導(dǎo)致的結(jié)果可能是讓發(fā)包方產(chǎn)生重大誤解也可能使合同顯失公平。按照合同法的規(guī)定：重大誤解訂立的或者訂立時(shí)顯失公平的合同可以在一年內(nèi)申請撤銷或變更。簽訂結(jié)算書后一年內(nèi)業(yè)主也沒有依法提起撤銷或者變更訴訟法定權(quán)利消滅。業(yè)主沒有證據(jù)證明有高估冒算行為按照誰主張誰舉證的原那么業(yè)主承擔(dān)責(zé)任。高估冒算】應(yīng)視為發(fā)包方讓利。即使弄錯(cuò)了這也是應(yīng)該承擔(dān)的結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)。在報(bào)價(jià)時(shí)承包人承擔(dān)了工程量漏項(xiàng)、偏向、錯(cuò)誤計(jì)算等報(bào)價(jià)不完好的風(fēng)險(xiǎn)如今發(fā)包人承擔(dān)結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)也是公平的。假設(shè)發(fā)包方想這個(gè)結(jié)算書：有四個(gè)途徑】一是雙方協(xié)商變更；二是行使?合同法?第54條規(guī)定的撤銷、變更權(quán)在一年內(nèi)向或者仲裁機(jī)構(gòu)懇求撤銷或變更理由是顯失公平或者重大誤解。高古冒算】屬于法律意義上的欺詐要由發(fā)包方舉證這個(gè)一般很難做到；再者顯失公平也沒有評判；三是根據(jù)?合同法?第52條要求認(rèn)定無效。比方的工程高估冒算損害利益行為無效；四是從?招法?第46條著手看看計(jì)價(jià)行為與合同比較是否存在本質(zhì)性變更。發(fā)包人可以向銀行追討損失】在發(fā)包人承擔(dān)高估冒算損失后發(fā)包人可以起訴銀行要求銀行承擔(dān)審查過錯(cuò)造成的損失。以合同為根據(jù)審查銀行過錯(cuò)。？ 典型判例13】 1992年10月建筑與某開發(fā)區(qū)委會簽訂?道路工程施工合同?該合同約定:1992年10月1日至12月31日完成路基土方工程1993年9月30日完成水泥混凝土路面工程。建筑必須遵守工程工程監(jiān)理制度親配合并執(zhí)行監(jiān)理工程師對質(zhì)量、工、造價(jià)的控制承受監(jiān)理工程師對分項(xiàng)、分工序的質(zhì)量檢驗(yàn)和,凡上工序檢驗(yàn)不合格者不得進(jìn)展下工序施工否那么監(jiān)理工程師有權(quán)下達(dá)停頓施工并不計(jì)算工程量。 1992年10月1日建筑開始工程施工。之后建筑完成了路基土石方和排水涵工程但沒有做鋪筑水泥路面工程。 施工間監(jiān)理、建筑和開發(fā)區(qū)委會定召開施工現(xiàn)場會對施工方案、進(jìn)展、所完工程量及存在的問題進(jìn)展匯報(bào)總結(jié)并以方式予以記載。同時(shí)監(jiān)理對建筑完成的工程量及價(jià)款以簽證和書面方式進(jìn)展了確認(rèn)。 監(jiān)理于1992年10月成立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照自成立日起即具有工程工程監(jiān)理的經(jīng)營范圍1994年獲得監(jiān)理資質(zhì)證書并被批準(zhǔn)為甲級監(jiān)理。上在1992一1993年間監(jiān)理沒有資質(zhì)證書。結(jié)算過程中建筑和開發(fā)區(qū)委會對無資質(zhì)監(jiān)理人簽證確認(rèn)的工程量能否作為結(jié)算根據(jù)發(fā)生爭議協(xié)商無果后建筑向提起訴訟。院2001年終審訊決】律師解答】業(yè)主主張無效的法律根據(jù)】是?建筑法?3條和第31條規(guī)定：監(jiān)理必須具備相應(yīng)資質(zhì)才能從事監(jiān)理活動(dòng)。實(shí)行監(jiān)理的工程由建立委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理監(jiān)理并簽訂書面的委托監(jiān)理合同。斷定】：這個(gè)案件是審理的有權(quán)威性。認(rèn)為】簽證并不需要資質(zhì)資質(zhì)主要是對質(zhì)量監(jiān)理說的沒有資質(zhì)只要有授權(quán)就可以簽證。我認(rèn)同這個(gè)觀點(diǎn)。相關(guān)法律只規(guī)定了監(jiān)理的質(zhì)量和平安責(zé)任。其實(shí)監(jiān)理主要是對質(zhì)量保證過程和平安的監(jiān)理。監(jiān)理人和業(yè)主之間是委托合同關(guān)系監(jiān)理人是業(yè)主的代理人根據(jù)監(jiān)理合同對外代表業(yè)主行使權(quán)利在代理權(quán)限內(nèi)從事活動(dòng)由業(yè)主承擔(dān)責(zé)任。1暫估價(jià)結(jié)算糾紛：自行采購的材料如何調(diào)價(jià)？ 典型判例14】 2001年4月28日遠(yuǎn)華建筑與易寶置業(yè)簽訂建立工程施工合同約定合同價(jià)款按每平方米1250元包干計(jì)算9000萬元。本合同采用平方米包干的形式簽訂外墻面磚的主材價(jià)格為暫按40元/平方米計(jì)價(jià)在施工時(shí)將按實(shí)際主材采購價(jià)格進(jìn)展增減調(diào)整稅前列支