【正文】 起訴轉包人C、總承包人B、業(yè)主建設單位A，轉包人C和總承包人B迫于實際施工人的壓力和自身財務資金問題，亦準備起訴業(yè)主A。本案的發(fā)生，既有其偶然性，也有其必然性。本案中的一些爭議問題，引發(fā)了筆者對建設工程施工領域中拖欠工程款現象的思考和探討：一、建設工程施工合同非法轉包、非法分包的處理原則 根據《建筑法》及相關法律規(guī)定，建設工程轉包是指承包人（總承包人和專業(yè)分包的承包人）在承包建設工程后，又將其承包的建設工程全部或者部分轉讓給第三人（轉承包人）。對于轉包行為，我國法律予以明確禁止。實踐中，承包單位對其承包的建設工程未派出項目管理班子或其技術管理人員明顯低于正常水平的，以轉包行為論處。建設工程分包是指經發(fā)包人同意或者認可，建設工程的總承包人將承包工程的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的單位。結合上述法律規(guī)定，我們可以認定，本案中，業(yè)主A將工程發(fā)包給具有法定施工資質的總承包人B是符合法律規(guī)定，合同有效；而總承包人B將工程肢解后轉包給沒有任何施工資質的投資公司轉承包人C，是非法轉包，合同無效；轉承包人C又將工程項目分包給沒有施工資質的實際施工人D進行施工，是非法分包，合同無效。為實現三個代表“穩(wěn)定壓倒一切”的重要思想和立黨為公、執(zhí)政為民的政策規(guī)定，最高法院援引合同法第73條的代位權的規(guī)定，突破合同法規(guī)定的合同相對性原則，于XX年10月25日公布了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）。該司法解釋第26條規(guī)定，實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內對實際施工人承擔責任。本案中，我們充分運用合同相對性原則例外情形的規(guī)定，挖掘案件基本事實情況，搜集到了總承包人與轉承包人之間、總承包人與實際施工人之間的聯系材料，依法確定本案訴訟主體，讓原告以“實際施工人”的身份，向轉承包人C、總承包人B、業(yè)主建設單位A主張自己拖欠的工程款。在建設施工合同的履行過程中，我們建議，實際施工人應當努力做好以下工作：首先是簽訂好相關的合同，尤其是自己與轉承包人之間的合同，一定要簽訂書面的合同。不然的話，一旦引起糾紛，連自己是實際施工人的身份都無法主張。其次，就是在合同履行過程中，要注意搜集相關的證據材料，包括發(fā)包人與總承包人、違法分包人簽訂的書面合同。最后，應當及時進行訴訟，以免因為運用其他方式解決問題無果的情況下，耽誤了兩年的訴訟時效。二、無效施工合同可以按照雙方當事人約定的固定價結算工程款工程款的計價結算模式 根據《合同法》、《建筑法》、XX年10月20日財政部和建設部聯合發(fā)布的《建設工程價款結算暫行辦法》的相關規(guī)定，發(fā)包人、總承包人、分包人、應當在簽訂合同時對于工程價款約定具體的計價方式。目前來說，有三種計價方式，固定總價、固定單價、可調價格。固定總價，即一口價，是指在合同中確定一個完成項目的總價，在施工過程和結算時，施工單價和施工量不可調整；固定單價，是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內綜合單價不再調整?？烧{價格，包括可調綜合單價和措施費等，雙方應在合同中約定綜合單價和措施費的調整辦法。三種方式，實踐中，運用更多的是“固定單價”計價方式。結合本案的具體情況來看，總承包人A與轉承包人C之間實行的是固定單價計價模式，轉承包人C與實際施工人D之間實行的也是固定單價計價模式。結合上述法律規(guī)定來看，雖然上述當事人之間簽訂的合同均為無效，但當事人之間關于工程款的計價模式是符合法律規(guī)定的，受到法律保護。工程款的類型和支付方式 工程款的類型分為預付款、進度款、竣工結算款。因此，我們認為即使在轉承包人、實際施工人處于不利局面的情況下，仍然應當時刻注意工程款的結算模式和結算時間，及時向上一手承包人提交工程量報告和支付工程進度款的申請，或者以借支的名義向上一手承包人、總承包人、發(fā)包人借款，或者及時與轉承包人進行書面的工程竣工結算，以贏得工程款結算的主動性。盡最大努力避免工程完工后，沒有任何書面的竣工結算報告，而只能通過工程造價鑒定來確定工程款。三、對拖欠實際施工人的工程款，總承包人、轉承包人應當承擔連帶清償責任，發(fā)包人業(yè)主應當在欠付工程款范圍內承擔清償責任 筆者認為，最高院司法解釋就此問題的規(guī)定不夠詳盡，導致大量實際施工人的利益最終得不到應有的保障。根據《民法通則》、《合同法》、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》等法律規(guī)章規(guī)定的合法、公平、誠信原則，總承包人基于自己的非法轉包、違法分包，應當對實際施工人的利益予以保障?？偝邪思词挂呀泴⒐こ炭钕蜣D承包人、違法分包人支付完畢，但只要轉承包人、違法分包人沒有付清實際施工人的工程款，也必須對拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。作為發(fā)包人來說，雖然他們是在欠付工程款范圍內承擔清償責任，且欠付范圍受到兩方面的限制：一是實際施工人的上一手欠實際施工人工程款的數額限制；二是發(fā)包人欠總承包人工程款的數額限制，但是，他們應當就上述欠款是否清償完畢，承擔完全的舉證責任。如果未能充分舉證證明“沒有拖欠任何工程款”，則應視未舉證不能，與總承包人一并就拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責任。四、無效建設工程施工合同約定的“質保金預先扣除”，不受到法律保護 根據《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》、司法解釋第25條以及建設部《建設工程質量保證金管理暫行辦法》第12條之規(guī)定，我們可以確認，質量保證金的扣除的特別約定是以轉包合同、分包合同有效為前提條件。本案中，由于總承包人B與轉承包人C簽訂的合同、轉承包人C與實際施工人D簽訂的合同，均屬于無效合同，因此，他們之間關于預先扣除的約定，缺乏法律依據。五、建設工程施工合同中約定的管理費違反了法律禁止性規(guī)定，不應當被扣除 根據《合同法》相關規(guī)定，本案件中，轉承包人無權將其承包到的工程分包給實際施工人施工，更無權從該合同轉讓中謀取利益。因此，轉承包人C與實際施工人約定6%的管理費，缺乏法律依據，轉承包人無權扣除這些費用。總體來說，這起具有一定典型意義的建設工程施工合同拖欠工程款訴訟案，帶給我們很多啟示。在此，筆者衷心地希望，我們廣大建筑施工企業(yè)，能夠在建設工程施工合同的簽訂、履行、變更、終止、索賠、追究違約責任的每一個環(huán)節(jié)，都予以高度重視，密切關注工程款拖欠的事宜，切實維護自身的最大合法利益。篇九：甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀，甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司，乙方：被告單位(全稱)：______市職工教育培訓中心，事由：熱力公司的室內暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司企業(yè)性質：集體經營范圍：：何時經何部門批準開業(yè)：______年______月份經______縣基建局批準 地址：______縣______鄉(xiāng)______電話：______________________開戶銀行：______工區(qū)歷下辦理處。帳號：__________________法定代表人姓名：_________職務：_________乙方：被告單位(全稱)： ______市職工教育培訓中心地址：________市_____________路________號事由：熱力公司的室內暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛事實和理由：______年______月______日，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標形式，也工包材料”。開工日期定為______年______月______日?？⒐と掌诙開_____年______月______日。合同簽定后，乙方按時將設備機具等運進工地，但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關單位交涉好，直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達一百七十七天之內，由于甲方的原因，造成乙方開進工地的70余名職工無活可干，機具設備長期雙里無用，給乙方經濟上造成損失達元。甲方雖然承擔了元的誤工費。兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后：，于______年______月______日，乙方又同甲方簽訂教學樓工程的施工合同書(附原印件)。教學樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經 ______市建筑工程質童監(jiān)督站校驗合格交付被告使用。工程結算書經甲、乙雙方審定后，交______市建設銀行校準定這雜，雙方無任何爭議。甲方應依合同書之規(guī)定與乙方結清工程款，但至今甲方仍拖欠乙方工程款元。從______年元月開始，甲方要求乙方為其零建工程拖工。經多次協商達成協議，乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。因甲方一再拖欠乙方工程款，致使乙方工人工資長期不能支付，被迫于______年______月底撤離甲方工地。為了收回甲方拖欠的工程款，乙方組織專人多次與甲方交涉。開始，甲方以工程資料不全為由予以推拖，乙方只得將自己的全部資料復印交給甲方。后來，甲方又以有關建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學樓所拖欠的工程款，并推而廣之，拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結算。綜上所述，甲方違反合同書的約定，單方面地推翻合同書規(guī)定的有關條款，無理拖欠乙方工程款 給乙方造成了很大的經濟損失。《民法通時》第一百零六條規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。”《經濟合同法》第三十九條第二項一至五款和(建筑安裝工程承包合同條例》第十三條第二項一至五欲規(guī)定：未能按照承包合同的規(guī)定履行自己應負的貴任，除竣工日期得以順延外，還應賠償承包方因此發(fā)生的實際損失。不按合同規(guī)定撥付工程款。按銀行有關逾期付款辦法或“工程價款結算辦法”的有關規(guī)定處理。訴訟請求：責令甲方償付工程款和賠樓乙方經濟損失：(一)付清宿舍樓、教學樓拖欠款元。(二)結算零建工程款：，應付給乙方工程款元。(三)賠償乙方的經濟損失：ig。以上三項合計，共元。此致______市______區(qū)人民法院起訴單位：______縣建筑工程總公司__________公司(蓋章)_________年_________月________日附：。篇十：無拖欠工程款情形承諾書無拖欠工程款情形承諾書我公司建設的 工程，其中由 施工，截止至年月日，未拖欠工程款，此后施工至竣工之日保證不拖欠工程款。建設單位（蓋章）年月 日