【正文】 包單位對其承包的建設(shè)工程未派出項目管理班子或其技術(shù)管理人員明顯低于正常水平的，以轉(zhuǎn)包行為論處。建設(shè)工程分包是指經(jīng)發(fā)包人同意或者認可，建設(shè)工程的總承包人將承包工程的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。結(jié)合上述法律規(guī)定，我們可以認定，本案中，業(yè)主A將工程發(fā)包給具有法定施工資質(zhì)的總承包人B是符合法律規(guī)定，合同有效；而總承包人B將工程肢解后轉(zhuǎn)包給沒有任何施工資質(zhì)的投資公司轉(zhuǎn)承包人C，是非法轉(zhuǎn)包，合同無效；轉(zhuǎn)承包人C又將工程項目分包給沒有施工資質(zhì)的實際施工人D進行施工，是非法分包，合同無效。為實現(xiàn)三個代表“穩(wěn)定壓倒一切”的重要思想和立黨為公、執(zhí)政為民的政策規(guī)定，最高法院援引合同法第73條的代位權(quán)的規(guī)定，突破合同法規(guī)定的合同相對性原則，于XX年10月25日公布了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）。該司法解釋第26條規(guī)定，實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責(zé)任。本案中，我們充分運用合同相對性原則例外情形的規(guī)定，挖掘案件基本事實情況，搜集到了總承包人與轉(zhuǎn)承包人之間、總承包人與實際施工人之間的聯(lián)系材料，依法確定本案訴訟主體，讓原告以“實際施工人”的身份，向轉(zhuǎn)承包人C、總承包人B、業(yè)主建設(shè)單位A主張自己拖欠的工程款。在建設(shè)施工合同的履行過程中，我們建議，實際施工人應(yīng)當努力做好以下工作：首先是簽訂好相關(guān)的合同，尤其是自己與轉(zhuǎn)承包人之間的合同，一定要簽訂書面的合同。不然的話，一旦引起糾紛，連自己是實際施工人的身份都無法主張。其次，就是在合同履行過程中，要注意搜集相關(guān)的證據(jù)材料，包括發(fā)包人與總承包人、違法分包人簽訂的書面合同。最后，應(yīng)當及時進行訴訟，以免因為運用其他方式解決問題無果的情況下，耽誤了兩年的訴訟時效。二、無效施工合同可以按照雙方當事人約定的固定價結(jié)算工程款工程款的計價結(jié)算模式 根據(jù)《合同法》、《建筑法》、XX年10月20日財政部和建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)包人、總承包人、分包人、應(yīng)當在簽訂合同時對于工程價款約定具體的計價方式。目前來說，有三種計價方式，固定總價、固定單價、可調(diào)價格。固定總價，即一口價，是指在合同中確定一個完成項目的總價，在施工過程和結(jié)算時，施工單價和施工量不可調(diào)整；固定單價，是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整?？烧{(diào)價格，包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費的調(diào)整辦法。三種方式，實踐中，運用更多的是“固定單價”計價方式。結(jié)合本案的具體情況來看，總承包人A與轉(zhuǎn)承包人C之間實行的是固定單價計價模式，轉(zhuǎn)承包人C與實際施工人D之間實行的也是固定單價計價模式。結(jié)合上述法律規(guī)定來看，雖然上述當事人之間簽訂的合同均為無效，但當事人之間關(guān)于工程款的計價模式是符合法律規(guī)定的，受到法律保護。工程款的類型和支付方式 工程款的類型分為預(yù)付款、進度款、竣工結(jié)算款。因此，我們認為即使在轉(zhuǎn)承包人、實際施工人處于不利局面的情況下，仍然應(yīng)當時刻注意工程款的結(jié)算模式和結(jié)算時間，及時向上一手承包人提交工程量報告和支付工程進度款的申請，或者以借支的名義向上一手承包人、總承包人、發(fā)包人借款，或者及時與轉(zhuǎn)承包人進行書面的工程竣工結(jié)算，以贏得工程款結(jié)算的主動性。盡最大努力避免工程完工后，沒有任何書面的竣工結(jié)算報告，而只能通過工程造價鑒定來確定工程款。三、對拖欠實際施工人的工程款，總承包人、轉(zhuǎn)承包人應(yīng)當承擔連帶清償責(zé)任，發(fā)包人業(yè)主應(yīng)當在欠付工程款范圍內(nèi)承擔清償責(zé)任 筆者認為，最高院司法解釋就此問題的規(guī)定不夠詳盡，導(dǎo)致大量實際施工人的利益最終得不到應(yīng)有的保障。根據(jù)《民法通則》、《合同法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》等法律規(guī)章規(guī)定的合法、公平、誠信原則，總承包人基于自己的非法轉(zhuǎn)包、違法分包，應(yīng)當對實際施工人的利益予以保障?？偝邪思词挂呀?jīng)將工程款向轉(zhuǎn)承包人、違法分包人支付完畢，但只要轉(zhuǎn)承包人、違法分包人沒有付清實際施工人的工程款，也必須對拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責(zé)任。作為發(fā)包人來說，雖然他們是在欠付工程款范圍內(nèi)承擔清償責(zé)任，且欠付范圍受到兩方面的限制：一是實際施工人的上一手欠實際施工人工程款的數(shù)額限制；二是發(fā)包人欠總承包人工程款的數(shù)額限制，但是，他們應(yīng)當就上述欠款是否清償完畢，承擔完全的舉證責(zé)任。如果未能充分舉證證明“沒有拖欠任何工程款”，則應(yīng)視未舉證不能，與總承包人一并就拖欠實際施工人的工程款承擔連帶清償責(zé)任。四、無效建設(shè)工程施工合同約定的“質(zhì)保金預(yù)先扣除”，不受到法律保護 根據(jù)《建筑法》、《合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、司法解釋第25條以及建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第12條之規(guī)定，我們可以確認，質(zhì)量保證金的扣除的特別約定是以轉(zhuǎn)包合同、分包合同有效為前提條件。本案中，由于總承包人B與轉(zhuǎn)承包人C簽訂的合同、轉(zhuǎn)承包人C與實際施工人D簽訂的合同，均屬于無效合同，因此，他們之間關(guān)于預(yù)先扣除的約定，缺乏法律依據(jù)。五、建設(shè)工程施工合同中約定的管理費違反了法律禁止性規(guī)定，不應(yīng)當被扣除 根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，本案件中，轉(zhuǎn)承包人無權(quán)將其承包到的工程分包給實際施工人施工，更無權(quán)從該合同轉(zhuǎn)讓中謀取利益。因此，轉(zhuǎn)承包人C與實際施工人約定6%的管理費，缺乏法律依據(jù)，轉(zhuǎn)承包人無權(quán)扣除這些費用。總體來說，這起具有一定典型意義的建設(shè)工程施工合同拖欠工程款訴訟案，帶給我們很多啟示。在此，筆者衷心地希望，我們廣大建筑施工企業(yè)，能夠在建設(shè)工程施工合同的簽訂、履行、變更、終止、索賠、追究違約責(zé)任的每一個環(huán)節(jié)，都予以高度重視，密切關(guān)注工程款拖欠的事宜，切實維護自身的最大合法利益。篇九：甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀，甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司，乙方：被告單位(全稱)：______市職工教育培訓(xùn)中心，事由：熱力公司的室內(nèi)暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓(xùn)中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍甲方拖欠乙方拖欠工程款起訴狀甲方：起訴單位：(全稱)：______市______縣______建筑公司企業(yè)性質(zhì)：集體經(jīng)營范圍：：何時經(jīng)何部門批準開業(yè)：______年______月份經(jīng)______縣基建局批準 地址：______縣______鄉(xiāng)______電話：______________________開戶銀行：______工區(qū)歷下辦理處。帳號：__________________法定代表人姓名：_________職務(wù)：_________乙方：被告單位(全稱)： ______市職工教育培訓(xùn)中心地址：________市_____________路________號事由：熱力公司的室內(nèi)暖氣和室外管道安裝工程拖欠工程款糾紛事實和理由：______年______月______日，______縣建筑工程總公司______公司(原告，以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓(xùn)中心(被告，以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》，標的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標形式，也工包材料”。開工日期定為______年______月______日?？⒐と掌诙開_____年______月______日。合同簽定后，乙方按時將設(shè)備機具等運進工地，但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關(guān)單位交涉好，直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達一百七十七天之內(nèi)，由于甲方的原因，造成乙方開進工地的70余名職工無活可干，機具設(shè)備長期雙里無用，給乙方經(jīng)濟上造成損失達元。甲方雖然承擔了元的誤工費。兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后：，于______年______月______日，乙方又同甲方簽訂教學(xué)樓工程的施工合同書(附原印件)。教學(xué)樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經(jīng) ______市建筑工程質(zhì)童監(jiān)督站校驗合格交付被告使用。工程結(jié)算書經(jīng)甲、乙雙方審定后，交______市建設(shè)銀行校準定這雜，雙方無任何爭議。甲方應(yīng)依合同書之規(guī)定與乙方結(jié)清工程款，但至今甲方仍拖欠乙方工程款元。從______年元月開始，甲方要求乙方為其零建工程拖工。經(jīng)多次協(xié)商達成協(xié)議，乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。因甲方一再拖欠乙方工程款，致使乙方工人工資長期不能支付，被迫于______年______月底撤離甲方工地。為了收回甲方拖欠的工程款，乙方組織專人多次與甲方交涉。開始，甲方以工程資料不全為由予以推拖，乙方只得將自己的全部資料復(fù)印交給甲方。后來，甲方又以有關(guān)建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學(xué)樓所拖欠的工程款，并推而廣之，拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結(jié)算。綜上所述，甲方違反合同書的約定，單方面地推翻合同書規(guī)定的有關(guān)條款，無理拖欠乙方工程款 給乙方造成了很大的經(jīng)濟損失。《民法通時》第一百零六條規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當承擔民事責(zé)任?！薄督?jīng)濟合同法》第三十九條第二項一至五款和(建筑安裝工程承包合同條例》第十三條第二項一至五欲規(guī)定：未能按照承包合同的規(guī)定履行自己應(yīng)負的貴任，除竣工日期得以順延外，還應(yīng)賠償承包方因此發(fā)生的實際損失。不按合同規(guī)定撥付工程款。按銀行有關(guān)逾期付款辦法或“工程價款結(jié)算辦法”的有關(guān)規(guī)定處理。訴訟請求：責(zé)令甲方償付工程款和賠樓乙方經(jīng)濟損失：(一)付清宿舍樓、教學(xué)樓拖欠款元。(二)結(jié)算零建工程款：，應(yīng)付給乙方工程款元。(三)賠償乙方的經(jīng)濟損失：ig。以上三項合計，共元。此致______市______區(qū)人民法院起訴單位：______縣建筑工程總公司__________公司(蓋章)_________年_________月________日附：。篇十：無拖欠工程款情形承諾書無拖欠工程款情形承諾書我公司建設(shè)的 工程，其中由 施工，截止至年月日，未拖欠工程款，此后施工至竣工之日保證不拖欠工程款。建設(shè)單位（蓋章）年月 日