【正文】 雙方要及時簽訂書面的協(xié)議等?？傊?，施工企業(yè)要嚴把合同簽訂關，從源頭上進行防范。施工企業(yè)要確保簽訂的施工合同合法有效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條規(guī)定：“建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發(fā)包人請求人承擔修復費用的，應予支持；（二）修復后的建設工程經驗收不合格，承包人請求支付工款的，不予支持。”因此，施工合同有效與否對施工企業(yè)日后能否順利結算工程款具有十分的作用，所以，施工企業(yè)不能因為急于承攬工程而進行違法操作，否則最終吃虧的只能是施業(yè)。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程款的根據(jù)?！币虼耍┕て髽I(yè)與建設簽訂合同后，按規(guī)定要求備案的合同要及時進行備案；合同備案后，如果雙方對合同有所變補充，應當及時辦理變更備案。簽訂合同時，施工企業(yè)要盡可能讓建設單位提供按期付款的擔保。目前國內施工企間競爭激烈，建設施工市場尚屬于賣方市場，大部分施工企業(yè)為能承攬到工程，根本不想也 要求建設單位提供按期付款的擔保。但是，從減少拖欠工程款風險的角度來說，施工企業(yè)應能地要求建設單位對應付的工程價款提供擔保，尤其是墊資工程更應當要求建設單位提供按款的擔保，如此一來，一旦建設單位拖欠工程價款，施工企業(yè)還可用擔保的財產或向擔保人權利的方式來清收工程款，以達到降低被拖欠工程款風險的目的。合同簽訂后，施工企業(yè)應嚴格按合同約定和法律規(guī)定行使權利和履行義務。由于合定的內容多種多樣，施工企業(yè)按合同約定和法律規(guī)定行使權利和履行義務時要注意的事項頗這里只就一些常見的問題提出建議。①工程在施工過程中，建設單位不按約定支付工程進度款的情況屢見不鮮，施工企業(yè)遇到這況通常都會順延工期，但由于現(xiàn)行法律對何種情況可以順延工期沒有明確規(guī)定，各地法院在實踐中缺乏統(tǒng)一操作規(guī)定，因此施工企業(yè)因建設單位不按約支付工程進度款而順延工期的行時得不到法院的支持，反而會因為工程逾期被建設單位要求逾期賠償。所以，如果施工企業(yè)延工期，一定要按合同上約定的方式提出順延工期請求，如果合同沒有約定，施工企業(yè)應及出書面催告，辦理順延工期簽證，以便 糾紛發(fā)生時掌握主動。②施工企業(yè)應及時向建設單位提交工程竣工報告，要求建設單位進行驗收。《最高人民法于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定：“當事人對建設工際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工合格之日為竣工日期；（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人驗收報告之日為竣工日期；（三）建設工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有之日為竣工日期。”眼下，施工企業(yè)在工程竣工后，都會通知建設單位進行竣工驗收，但建位往往以各種理由拖延驗收。這種情況下，施工企業(yè)一定要按合同約定的方式將工程竣工報交建設單位，并注意收集已將工程竣工報告送達建設單位的證據(jù)。如果合同中對驗收方式和沒有約定或約定不明確，施工企業(yè)亦應在工程竣工后及時將工程竣工報告送達建設單位，同應書面要求建設單位在合理的期限內進行驗收。如此一來，即使建設單位故意拖延組織驗收工企業(yè)也可及時要求建設單位按約定支付工程款，同時也可避免因建設單位故意拖延組織驗導致工程實際竣工日期延誤。③施工企業(yè)應及時進行工程價款結算。實踐中，不少建設單位以各種手段拖延工程結算確認建設單位應在什么期限內確認工程結算，現(xiàn)行法律法規(guī)并無相應規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人 2 按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持?！痹撘?guī)定只適用于合同對工程價款結算期限定的情況，如果合同對工程價款結算期限沒有約定或約定不明確，施工企業(yè)則不能套用《解第二十條要求支付工程款，因此施工企業(yè)在簽訂合同時，一定要在合同中約定工程價款的結限明確約定。如果在簽訂合同時沒有明確約定工程價款的結算期限，事后應補正或在向建設提交結算文件時，書面要求其在合理的期限內對工程價款結算文件進行確認。二、工程款被拖欠后要及時、靈活的動用法律手段進行清收。施工企業(yè)可通過行使建設工程價款的優(yōu)先受償權追償工程價款?！吨腥A人民共和國合法》第二百八十六條及《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》（以下簡稱復》）均明確了建設工程價款的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其它債權。那么施工企業(yè)又該如何地行使優(yōu)先受償權呢？筆者認為應該注意以下幾個方面的問題。①要明確優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r款的范圍。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，享有優(yōu)先受償權的建筑工程價款承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，而不包括承包人因人違約所造成的損失。對因建設單位違約給施工企業(yè)所造成的損失，施工企業(yè)還應采取行使受償權以外的其他方法來追償。②要注意行使優(yōu)先受償權的程序。首先，施工企業(yè)在建設單位未按合同約定支付工程價款時催告建設單位在合理期限內支付工程價款，這是行使優(yōu)先受償權的必經程序。其次，經催告設單位仍不支付工程價款的，施工企業(yè)可以與建設單位協(xié)商就建設工程折價，也可以直接申院就建設工程依法進行拍賣，折價或拍賣所得價款優(yōu)先用于償付建設工程價款。這里要特別一下施工企業(yè)申請法院依法拍賣建設工程這種方法。該方法授權施工企業(yè)無需通過訴訟程序申請法院拍賣建設工程，但具體的操作程序目前尚無明文規(guī)定。參照有關執(zhí)行程序的規(guī)定，企業(yè)應先向法院提出申請，同時舉證證明優(yōu)先受償權的存在及優(yōu)先受償權已具備行使條件。收到申請后，會通知建設單位。如果建設單位在規(guī)定的期限內提出異議，法院會駁回施工企申請，施工企業(yè)需另外提起確權之訴，待獲得生效的勝訴判決后，方能申請法院依法拍賣。③要注意優(yōu)先受償權的行使期限為建設工程竣工之日或建設工程合同約定的竣工之日起6個逾期施工企業(yè)則不能行使優(yōu)先受償權，施工企業(yè)也就喪失了就工程價款先于抵押權和其他債償?shù)臋嗬＂軆?yōu)先受償權的例外情況。ⅰ、按照建設工程性質不宜折價和拍賣的，施工企業(yè)不能行使優(yōu)償權。所謂按照建設工程性質不宜折價和拍賣的建設工程，主要包括高速公路、政府辦公樓路橋梁等。ⅱ、如果建設工程為商品房，在竣工之前建設單位已已經分別與消費者訂立房屋 3 合同，并且消費者已經交付購買商品房的全部或者大部分款項，享有的優(yōu)先受償權不得對抗人，也就是說施工企業(yè)只能就消費者沒有購買或沒有支付全部或者大部分款項的商品房行使受償權。施工企業(yè)可通過提起代位權訴訟清收拖欠的工程價款。在建設單位以其對外債權收不來了為由拒付工程價款時，施工企業(yè)可對建設單位的債務人(以下簡稱次債務人)直接提起代訴訟，要求次債務人就其對建設單位已到期的債務直接向施工企業(yè)進行清償。施工企業(yè)在行位訴訟時要注意以下條件和程序：①工程建設施工合同要合法有效，且施工企業(yè)與建設單位就建設工程已辦理完結算手續(xù)，建位確實拖欠施工企業(yè)工程價款。②建設單位對次債務人的債權已經到期，而建設單位怠于行使該到期債權，并且建設單位又工程價款。那么如何認定建設單位怠于行使其到期債權呢？我國法律明確規(guī)定，建設單位不訟或仲裁的方式向次債務人主張其享有的金錢給付內容的到期債權的，即視為建設單位怠于其到期債權。如果次債務人不認為建設單位怠于行使其到期債權的，由次債務人承擔舉證責③施工企業(yè)提起代位權訴訟時，應以次債務人為被告，可將建設單位列為第三人。次債務人其對建設單位的抗辯權向施工企業(yè)進行主張。④施工企業(yè)在提起代位權訴訟時，為保證日后判決的順利進行，可申請法院對次債務人的財取保全措施。⑤施工企業(yè)在提起代位權訴訟時，請求的數(shù)額應以建設單位所欠工程價款或次債務人對建設所負債務為限，否則超過的部分不能夠在代位權訴訟中得到法院的支持。施工企業(yè)可在執(zhí)行過程中強制執(zhí)行建設單位的到期債權來清收工程價款。目前，施業(yè)在建設單位拖欠工程價款時，往往直接以建設單位為被告直接提起訴訟，由法院判令建設償還拖欠的工程價款。如果建設單位無力償還，但其對外卻享有到期債權的話，施工企業(yè)除以按上面的方法另行提起代位權訴訟外，還可申請法院追加建設單位的債務人（以下簡稱次人）為案件被執(zhí)行人，要求次債務人就其對建設單位已到期的債務直接向施工企業(yè)進行清償工企業(yè)在行使上述有權力時要注意以下事項：①施工企業(yè)對建設單位的債權已經法院生效的法律文書確定，并且施工企業(yè)已就該生效的法書向法院申請強制執(zhí)行。②施工企業(yè)應向法院書面提出對次債務人進行強制執(zhí)行的申請，法院在收到施工企業(yè)的書面后，會向建設單位和次債務人發(fā)出履行通知。③次債務人對履行通知在指定期間內提出異議的，法院將不再對次債務人進行強制執(zhí)行，對務人的異議也不進行實質審查。如果次債務人僅對履行通知提出部分異議，法院可對其無異債務部分進行強制執(zhí)行。④建設單位在收到法院的履行通知后，放棄對次債務人的債務或延續(xù)次債務人的履行期限的無效，施工企業(yè)可申請法院對次債務人進行強制執(zhí)行。⑤法院不得對次債務人的到期債權進行強制執(zhí)行。以上內容系筆者個人的心得體會，如有不足之處，請讀者不吝賜教?？傊?，只要施工企業(yè)在過程中嚴加防范，聘請法律專業(yè)人員對施工過程進行指導與監(jiān)督，靈活應對施工過程中出現(xiàn)種問題，就一定能取得良好的效果。