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浙大遠程20xx年秋法理學離線第二次作業(yè)-資料下載頁

2025-10-12 10:50本頁面
  

【正文】 法系,是承襲英國中世紀的法律傳統(tǒng)(即以英國普通法為基礎)而發(fā)展起來的各國法律制度的總稱。第三編 法的本體一、名詞解釋 又稱授權性規(guī)則,是規(guī)定人們可以為一定行為或不為一定行為以及可以要求他人為一定行為或不為一定行為的法律規(guī)則。指人們從各種事實中抽象出它們的共同特征并賦予其法律意義后而形成的權威性范疇。指能夠作為法律規(guī)則基礎或本源的原理或準則。法律原則可以說是法律的精神和價值。由國家特定機關制定和公布,并以系統(tǒng)的規(guī)范性文件形式出現(xiàn)的法律,因此又稱制定法。社會法是現(xiàn)代在公法和私法分類的基礎上針對一些新的法律類型而作的新的法律種類。它是指既調整國家與個人又調整個人之間的、兼具公法和私法兩種調整方法的法律部門的總稱,主要包括經濟法、環(huán)境資源保護法、社會保障法。指各種國家機關依照法定職權和程序而制定的、屬于法的各種形式的各種規(guī)范性文件,應當有統(tǒng)一的規(guī)格和標準,從而使一個國家的法的表現(xiàn)形式成為規(guī)嚴整、和諧統(tǒng)一的有機整體。在有的法學著作和教材中被稱為“部門法”,它是指根據(jù)一定的標準和原則,按照法律規(guī)范自身的不同性質、調整社會關系的不同領域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。古羅馬法學家將公法界定為有關國家利益的法律,現(xiàn)代法學一般則認為,凡涉及公共權力、公共關系、公共利益和上下服從關系、管理關系、強制關系的法,即為公法。法學中有時也稱“法的體系”或簡稱為“法體系”,是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。指那些具有法的效力作用和意義的法的外在表現(xiàn)形式,因此,法的淵源也叫法的形式。又稱法的溯及既往的效力,是指新的法律頒布后,對其生效前的事件和行為是否適用的問題。如果適用,則具有溯及力;如果不適用,則不具有溯及力。 亦稱法律人格,指的是法律關系主體依法享有法律所確認的權利和承擔義務的能力或資格,它是有關主體參加任何法律關系都必須具備的前提條件。權利為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關系中的主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。法律關系是法律在調整人們行為的過程中形成的權利、義務關系。由法律規(guī)定的,能夠引起法律關系形成、變更或消滅的各種客觀情況的總稱。指具有法定責任能力的主體違反法律規(guī)定,造成社會危害,產生法律責任的有過錯的行為。指由法律規(guī)定的或從法律中演繹出來的具有法律意義的能發(fā)生法律后果的行為。又稱“作為”,是行為主體積極、主動作用于客體的活動,表現(xiàn)為做出一定的動作。指必須具備特定形式或者遵循特定程序才能發(fā)生法律效果的行為。通常,對于涉及重大利益與需要慎重決定的行為,法律會規(guī)定必須以某種特定的形式做出。指以存在主觀過錯為必要條件的法律責任,換言之,即承擔責任以其行為有主觀過錯為前提的一種責任。指因損害法律上的義務關系所產生的對于相關主體所應當承擔的法定強制的不利后果。法律規(guī)定的人們從事法律行為時必須遵守的過程、方式和手續(xù),它是對法律行為的形式要求,是實現(xiàn)實體權利義務的合法方式和必要條件。正當程序是一種為了限制恣意,通過角色分派與交涉而進行的、具有高度職業(yè)自治的理性選擇的活動過程。二、簡答題。法的特征有以下幾點:法是調整人的行為的社會規(guī)范首先,在社會體系中,法屬于社會規(guī)范的范疇。其次,人的行為是法的調整對象。法是出自國家的社會規(guī)范法是由國家制定或認可的,它就必然具有國家意志的屬性,因此具有高度的統(tǒng)一性、普遍適用性。法是規(guī)定權利和義務的社會規(guī)范法是通過規(guī)定人們的權利和義務,以權利和義務為機制,影響人們的行為動機,指引人們的行為,調整社會關系的。法是由國家保證實施的社會規(guī)范任何一種社會規(guī)范都具有強制性,都有保證其實施的社會力量。法的強制性不同于其他規(guī)范之處在于,法具有國家強制性。法是以國家強制力為后盾,由國家強制力保證實施的。.法律規(guī)范有哪些局限性? 法律規(guī)范有以下局限性:法律規(guī)范無法窮盡一切可能發(fā)生或存在的社會現(xiàn)象,會存在遺漏。法律規(guī)范有僵化的潛在勢力。語言的拙劣性。法律規(guī)范有許多自由裁量的余地,給適用帶來標準難以統(tǒng)一的問題。法律規(guī)范是抽象的、一般的,適用時總要經過法律推理,而這種推理過 程及其復雜,因而也暴露了法律規(guī)范的弱點。? 法律原則有以下特征:法律原則是法律規(guī)范的本源性依據(jù)。法律原則具有極強的穩(wěn)定性。法律原則不設定具體的、確定的事實狀態(tài)。法律原則對法律適用乃至實施具有理念上的指導和協(xié)調作用。法律原則有時也能作為直接的行為規(guī)范或作為法律適用的具體依據(jù)起作用。法律原則也有局限性。一、在法律創(chuàng)制中的功能與作用:法律原則是構建法律制度的基礎,是制定各級法律、法規(guī)的依據(jù)。法律原則保證了法律系統(tǒng)的有要統(tǒng)一,是法律制度內部協(xié)調統(tǒng)一的重要保障。法律原則在法治秩序的建設中有重要的導向作用。二、在法律實施中的功能與作用:指導法律的執(zhí)行,主要表現(xiàn)在對法律解釋和推理有重要指導意義。彌補法律漏洞,強化法律的調控能力。對自由裁量權的合理限制。、私法和社會法之間的區(qū)別主要有哪些?調整對象不同。分別是國家與個人、個人與個人、市場主體與社會。作用方式不同。分別是國家強行干預、私法自治、宏觀調節(jié)。法的本位不同。分別是國家利益本位、個人利益本位、社會利益本位。價值目標不同。分別是公平與秩序、自由與效益、公平與秩序和自由與效益的統(tǒng)一??陀^原則;目的原則;平衡原則;發(fā)展原則;主次原則。、商法與經濟法三個法律部門?民法法律部門是調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。商法法律部門是指調整商事法律關系主體和商業(yè)活動的法律規(guī)范的總稱。經濟法法律部門是調整國家在宏觀調控國民經濟運行的活動中所形成的經濟關系的法律規(guī)范的總稱。民法同商法的區(qū)別主要在于二者的調整對象不同,民法調整一切平等主體的相關關系,商法調整的是商事關系或商事行為。由于我國實行民商合一,民法的有關概念、原則也適用于商法,但隨著經濟體制改革的深入和社會主義市場經濟的發(fā)展,商法作為一個獨立的法律部門會逐步得到承認并達成共識。經濟法與民法的重要區(qū)別在于二者的調整手段和方法不同。平等主體之間的經濟關系由民法調整,非平等主體間的經濟關系(或稱經濟領域中的縱向關系)由經濟法調整。?法律的調整重心經歷了從傳統(tǒng)的權力與個人義務之間服從關系到權利與權力之間制約關系的重大轉變。如何制約權力、保護權利始終是法治社會中法律重要的任務所在。如何正確平衡權力與權利之間的關系也是現(xiàn)代法律最大的難題所在。結構上的相關關系。權利和義務二者是互相關聯(lián)的,即對立統(tǒng)一的。數(shù)量上的等值關系。權利和義務在數(shù)量上是等值的。功能上的互補關系。法是以權利和義務雙重機制來指引人們的行為,調處社會關系的,并且是在權利和義務的互動中運行的。權利和義務各有其獨特的而總體上又是互相補充的功能。價值意義上的主次關系。、民事法律行為和事實行為的異同。法律行為是人們所實施的、能夠發(fā)生法律上效力、產生一定法律效果的行為。民事法律行為是指以意思表示為核心要素的行為。事實行為是與民事法律行為相對應的概念,是指行為人不具有設立、變更或消滅民事法律關系的意圖,但依照法律規(guī)定,客觀上能引起民事法律后果的行為。民事法律行為與事實行為的核心區(qū)別在于行為中是否存在產生民事法律關系的意圖。具備這種意圖,該行為構成民事法律行為;反之,則構成事實行為。民法上區(qū)別民事法律行為與事實行為,其主要目的在于區(qū)別其行為的生效要件。無論民法上的法律行為還是事實行為,都能產生一定的法律效果,因此,它們都屬于法理學意義上的法律行為。從法律規(guī)范的邏輯結構上看,法律責任的規(guī)定是使法律具有操作性和有效性的關鍵所在。從法律的規(guī)范功能看,法律責任具有保證法律目的實現(xiàn)的功能。從法律實施主體角度看,追究法律責任是執(zhí)法機關和司法機關主要的法律活動,也是立法機關的重要內容。,法律責任的免除有哪些條件與情況?時效免責。不訴免責。自首、立功免責。補救免責。協(xié)議免責或意定免責。自助免責。人道主義免責。法律責任首先表示一種因違反法律上的義務關系而形成的責任關系,即主體A對主體B的責任關系。法律責任還表示一種責任方式,即承擔或追究否定性、不利性后果。法律責任具有內在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關系。法律責任的追究和執(zhí)行是由國家強制力實施或者潛在保證的。法律責任與法律制裁具有密切的聯(lián)系,前者是后者的依據(jù)與原因,后者是前者的必然結果。首先,是否對主體進行法律制裁取決于其是否負有法律責任,如果主體的行為不構成責任就不能對其進行制裁;其次,法律制裁的性質應當與法律責任的性質相適應,例如,對于民事責任主體只能實施民事制裁而不能實施刑事制裁;再次,法律制裁的范圍、程度、方式及期限都應依照法律責任的相應內容確定,不能對主體實施與其應當承擔的法律責任不符的制裁手段。?正當?shù)姆沙绦蚴菣嗬降鹊那疤?。正當?shù)姆沙绦蚴菣嗔χ坪獾臋C制。正當?shù)姆沙绦蚴墙饧娦实谋WC。正當?shù)姆沙绦蚴菣嗬麑崿F(xiàn)的手段。正當?shù)姆沙绦蚴欠蓹嗤谋U?。?第一、法律程序的合理性有其自身的評價標準 第二、程序有獨立的可信度第三、程序法的發(fā)展穩(wěn)定性和和延續(xù)性 第四、正當?shù)姆沙绦蚴菣嗬麑崿F(xiàn)的手段 第五、正當?shù)姆沙绦蚴欠蓹嗤谋U?。法律程序是針對特定的行為而做出要求的。法律程序是由時間要求和空間要求構成的。程序具有形式性。? 規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化,是指采用一定方式,對已經制度的規(guī)范性法律文件進行整理、歸納和加工,使其系統(tǒng)化的活動。規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法:法規(guī)清理,又稱法規(guī)整理,是指有關國家機關按照一定程序,對一定時期和范圍的規(guī)范性法律文件加以審查,并重新確定其法律效力的活動;法規(guī)匯編,又稱法律匯編,是指在不改變法規(guī)內容的前提下,將規(guī)范性法律文件按涉及問題的性質或按發(fā)布時間的先后順序予以排列,匯編成冊;法典編纂,是指對屬于某一部門法的全部法律規(guī)范進行審查、修改、補充,并編制新的系統(tǒng)化的法典的活動。第四編 法的運行一、名詞解釋 指對屬于某一類的或某一法律部門的全部規(guī)范性法律文件進行整理、審查、補充、修改,并在此基礎上編制一部新的系統(tǒng)化法典的法的創(chuàng)制活動。指有法的創(chuàng)制權的國家機關或經授權的國家機關在法律規(guī)定的職權范圍內,依照法定程序進行的制定、補充、修改和廢止法律以及認可法律的一項專門性活動。又稱為法律創(chuàng)制體制,是指有關法的創(chuàng)制的權限劃分所形成的制度和結構,它既包括中央和地方關于法的創(chuàng)制權限的劃分制度和結構,也包括中央國家機關之間及地方各國家機關之間關于法的創(chuàng)制權的劃分制度和結構。法律創(chuàng)制體制解決的是如何分配國家立法權的問題。通常簡稱為“司法”,是法的實施的重要方式之一。法的適用是指國家司法機關依據(jù)法定職權和法定程序,具體應用法律處理案件的專門活動。在我國,司法機關是指人民法院和人民檢察院。 指一切國家機關、社會組織和公民對各種法律活動的合法性依法所進行的監(jiān)察和督促,這是廣義的法律監(jiān)督。狹義的法律監(jiān)督專指有關國家機關依照法定職權和法定程序,對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性所進行的監(jiān)察和督促。執(zhí)法,是指國家行政機關及其公職人員依照法定職權和程序,貫徹、執(zhí)行法律的活動。執(zhí)法有廣義和狹義兩種理解和涵義。廣義的執(zhí)法是指一切執(zhí)行法律的活動,包括國家行政機關、司法機關及其公職人員,依照法定職權和程序,貫徹執(zhí)行實施法律的活動。狹義的執(zhí)法概念,僅指國家行政機關及其公職人員依照法定職權和程序,貫徹執(zhí)行法律的活動,謂之為“行政執(zhí)法”。指有權的國家機關依照一定的標準和原則,根據(jù)法定權限和程序,對法律的字義和目的所進行的闡釋。指由最高人民法院和最高人民檢察院針對審判和檢察工作中具體應用法律的問題所進行的解釋。(狹義)由全國人大常委會針對憲法和法律條文本事需要進一步明確界限或補充規(guī)定的問題所進行的解釋。它的效力在法律解釋體系中具有最高法律效力。指以法律與事實兩個已知的判斷為前提運用科學的方法和規(guī)則為法律適用結論提供正當理由的一種邏輯思維活動。指解決法律問題時所運用的演繹方法、歸納方法和類推方法。演繹推理是由一般到特殊的推理,即根據(jù)一般性的知識推出特殊性的知識。其特點是結論寓于前提之中,或者說結論與前提具有蘊涵關系,所以它又是必然性的推理。只要前提真實,推理形式正確,結論就是必然真實的。演繹推理主要表現(xiàn)為三段論推理。由三個直言判斷組成的演繹推理,它借助于一個共同的概念把兩個直言判斷聯(lián)結起來,從而推出一個直言判斷的推理,它包括大前提、小前提和結論三部分。歸納推理是從個別事物或現(xiàn)象的知識推出該類事物或現(xiàn)象的一般原則的推理。指根據(jù)兩個或兩類對象某些屬性相同從而推出它們在另一些屬性方面也可能存在相同點的推理。法律適用中的辯證推理又稱實質推理,它是指這樣一種情形:當作為推理的前提是兩個或兩個以上的相互矛盾的法律命題時,借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。是指以律師、法官、檢察官為代表的,受過專門的法律專業(yè)訓練,具有嫻熟的法律技能與嚴格的法律倫理的法律人所構成的自治性共同體。二、簡答題。法律案的提出。法律草案的審議。法律草案的通過。法律的公布。在編纂法典之前,要有一定數(shù)量的、同類的規(guī)范性法律文件存在,并且這些規(guī)范性法律文件中的一些或一部分已不能適應發(fā)展了的社會情勢和需要。社會關系的發(fā)展需要用統(tǒng)一的法典來對每個權利主體的行為進行規(guī)范和調節(jié)。從事法典編纂工作的人(立法者)具有編纂法典所需要的基本立法技術。要有編纂法典的法定職權或授權,且應有較為完善的不同于立法程序的法典編纂程序。
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