4論商業(yè)機(jī)會的法律保護(hù)-資料下載頁
2025-09-02 16:52本頁面
【正文】 證明其是正當(dāng)競爭行為，則不應(yīng)負(fù)侵害機(jī)會權(quán)益的責(zé)任。因不法行為使他人喪失商業(yè)機(jī)會，則不具備這一正 第 17 頁 共 20 頁 當(dāng)理由。 不法行為如何認(rèn)定。由于商業(yè)機(jī)會利益是一種無形的利益，這種利益體現(xiàn)在機(jī)會擁有人經(jīng)過一定的投入、 其自身具備了與相對人達(dá)成交易的優(yōu)勢能力和實現(xiàn)利益的合理預(yù)期。不法行為與合理競爭行為雖然都可能導(dǎo)致機(jī)會擁有人喪失機(jī)會，但前者是通過對機(jī)會擁有人人身、財產(chǎn)權(quán)利的侵害或?qū)C(jī)會擁有人行為的不當(dāng)限制，使機(jī)會擁有人喪失優(yōu)勢能力，而后者則是通過提高自己的競爭能力使機(jī)會擁有人喪失優(yōu)勢能力。這是二者的本質(zhì)區(qū)別。因此不法行為侵害商業(yè)機(jī)會的具體形態(tài)往往表現(xiàn)為首先侵害了機(jī)會擁有人的某種人身、財產(chǎn)權(quán)利，進(jìn)而造成了商業(yè)機(jī)會的喪失。這既可能表現(xiàn)為因違約造成他人商業(yè)機(jī)會喪失，有可能表現(xiàn)為因侵權(quán)造成他人喪失商業(yè)機(jī)會，還可能表現(xiàn)為二者的競合。 在現(xiàn)實生活中，侵害機(jī)會的不法行為一般有以下幾種：一是侵害行為人阻礙機(jī)會擁有人合理促成行為的做出。如行為人故意或過失致使交通工具中途損壞、晚點等，而使機(jī)會擁有人喪失時機(jī)、侵害人直接侵害機(jī)會擁有人或其雇傭人員的人身使其無法行使機(jī)會相對人所期待之行為等。二是不法行為阻礙機(jī)會擁有人的促成行為到達(dá)交易相對人。如先行冒名頂替獲得機(jī)會權(quán)益所得之利益，或篡改、丟失、毀損機(jī)會擁有人做出促成行為的文件等。三是通過其他不正當(dāng)競爭行為致使機(jī)會擁有人喪失商業(yè)機(jī)會。例如侵害人通過一定方式和手段諸如暗中給予回扣、出高價、贈與對方個人 第 18 頁 共 20 頁 財物 等形式致使。對此一方面應(yīng)制裁侵害人的不正當(dāng)競爭行為，另一方面應(yīng)讓其承擔(dān)侵害機(jī)會權(quán)益的賠償責(zé)任。 。所謂機(jī)會利益的可預(yù)見性，是指不法行為的實施人對機(jī)會擁有人享有的機(jī)會利益已經(jīng)預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見。一方面如前所述，機(jī)會利益并非絕對不可預(yù)見、不能一律不保護(hù)，但是另一方面機(jī)會利益也不是都能預(yù)見。法律對商業(yè)機(jī)會的保護(hù)必須限制在可預(yù)見性這一條件之下，只有這樣，才能避免過分苛刻的責(zé)任，合理控制與分配風(fēng)險。具體而言，應(yīng)根據(jù)違約與侵權(quán)的不同，對可預(yù)見性采用相應(yīng)的適用方法。（ 1）行為人因違約而導(dǎo)致機(jī)會 擁有人喪失商業(yè)機(jī)會的，是否同時承擔(dān)侵害商業(yè)機(jī)會利益的責(zé)任，首先要根據(jù)合同條款的約定處理，因為當(dāng)事人有權(quán)通過合同在他們之間分配風(fēng)險。如果合同沒有相應(yīng)的約定，在適用合同法中的可預(yù)見規(guī)則時，應(yīng)當(dāng)推定違約方不能預(yù)見相對方所存在的機(jī)會利益，除非相對方能夠證明違約方為損害機(jī)會利益而故意違約。之所以提出這樣的主張是因為，違約是在交易中產(chǎn)生的，違約的原因各有不同，在交易中，任何一方當(dāng)事人都有可能違約，如果違約的責(zé)任太重，將會導(dǎo)致人們顧慮巨大的風(fēng)險而抑制交易。（ 2）行為人因侵權(quán)而導(dǎo)致機(jī)會擁有人喪失商業(yè)機(jī)會的，如侵權(quán)行為人屬于 故意侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)視為其能夠預(yù)見機(jī)會擁有人的商業(yè)機(jī)會利益。如果行為人屬于過失侵權(quán)，只有對于其已經(jīng)預(yù)見或能夠預(yù)見的機(jī)會利益損失，才承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。已經(jīng)預(yù)見 第 19 頁 共 20 頁 的機(jī)會利益是侵權(quán)行為人在實施某一行為時已經(jīng)得知機(jī)會擁有人擁有某種確定的機(jī)會利益，能夠預(yù)見到的機(jī)會利益是自己雖然沒有預(yù)見到，但按照對普通人的要求標(biāo)準(zhǔn)，在通常情況下可以預(yù)見到。例如，甲公司經(jīng)理乘車去簽約途中因他人過失而出現(xiàn)交通事故，導(dǎo)致沒有能夠簽約，有過失的肇事方對甲公司的機(jī)會利益無法預(yù)見，不承擔(dān)侵害商業(yè)機(jī)會的賠償責(zé)任。再如， a 和 b 公司都是甲公司的客戶，并且相互了解 ，有一次 a 向 b 就甲公司的財務(wù)狀況作出錯誤陳述，導(dǎo)致客戶 b 取消了準(zhǔn)備向甲公司發(fā)出的一份訂單，那么，即使 a 是基于過失而錯誤陳述，也應(yīng)當(dāng)預(yù)見到甲公司對 b 公司存在商業(yè)機(jī)會，因錯誤陳述造成甲公司的機(jī)會利益損害， a 公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。 四、侵害商業(yè)機(jī)會的救濟(jì)措施 法律對內(nèi)部侵害商業(yè)機(jī)會的限制，其主要目的是防止內(nèi)部人員篡奪商業(yè)機(jī)會，在救濟(jì)措施上，順理成章的做法是將董事篡奪公司機(jī)會的收益歸公司所有或者把董事篡奪公司機(jī)會達(dá)成的交易轉(zhuǎn)歸公司。在把董事獲得的收益或達(dá)成的交易轉(zhuǎn)歸公司所有的情況下，如果公司還有損失 ，董事是否仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對此，英美法不要求予以賠償。我國有學(xué)者認(rèn)為，董事應(yīng)該全面賠償。實際上，無論是把董事獲得的收益歸公司所有還是把達(dá)成的交易轉(zhuǎn)歸公司所有，都因篡奪公司機(jī)會失去意義而足以產(chǎn)生防范董事篡奪公司機(jī)會的功能。在此基礎(chǔ)上，董事承擔(dān)賠償責(zé)任必 第 20 頁 共 20 頁 須有一前提條件，即如董事不篡奪公司機(jī)會，公司從事該交易的對價，要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于董事篡奪公司機(jī)會達(dá)成的交易所支付的對價，從而導(dǎo)致把該交易轉(zhuǎn)歸公司所有時公司為此多承擔(dān)了代價。否則，即使該交易不能盈利，只要把該交易轉(zhuǎn)歸公司所有，董事就不再承擔(dān)賠償責(zé)任。 由于 外部侵害商業(yè)機(jī)會更多地表現(xiàn)為阻礙他人利用商業(yè)機(jī)會實現(xiàn)交易，很少有侵害人直接從機(jī)會相對人獲得利益或達(dá)成交易的情形，因此內(nèi)部侵害的救濟(jì)方式在大多數(shù)場合不能適用于外部侵害。即使外部侵害的行為人在阻礙他人商業(yè)機(jī)會的同時自己與機(jī)會相對人達(dá)成交易，由于侵害人與機(jī)會擁有人沒有職務(wù)關(guān)系，機(jī)會相對人又知道交易對方的身份，在此情況下，把他們所達(dá)成的這一交易轉(zhuǎn)歸原機(jī)會擁有人所有并不具有制度上的依據(jù)，在操作上也不現(xiàn)實。可見，外部侵害商業(yè)機(jī)會法律救濟(jì)的基本措施只能是賠償損失，至于賠償損失的范圍如何計算，是一個相對復(fù)雜的問題。基本的原 則應(yīng)當(dāng)是，對于商業(yè)機(jī)會利益的成本利益部分，按照實際支出成本進(jìn)行賠償。這里所說的實際支出成本是機(jī)會擁有人對被侵害的特定商業(yè)機(jī)會單獨支出的費用，如談判、交通、培訓(xùn)等 。對于商業(yè)機(jī)會利益的預(yù)期利益部分，以交易達(dá)成后的凈利潤為限，同時考慮履行合同的市場風(fēng)險、履約能力風(fēng)險等因素進(jìn)行評估，根據(jù)評估值確定賠償數(shù)額。
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